第一篇：民法知識總結1（最終版）

一、五個總論，具體包括民法總論（法律事實、法律關系、權利、自然人、法人、法律行為、代理、時效）、物權法總論、債法總論、合同法總論和侵權法總論；

二、重要專題：合同的效力、買賣合同、物權變動、特殊侵權、權利分類、合同解除等。

三、民法中的三角關系：

無權代理（被代理人——代理人——第三人）

無權處分（權利人——無權處分人——第三人）

債權讓與（債權人——債務人——受讓人）

代位權（債權人——債務人——次債務人）

債權人撤銷權（債權人——債務人——第三人）

轉租（出租人——承租人——次承租人）

1.民法，是調整平等的民事主體在從事民事活動中發(fā)生的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。

2.民法發(fā)端于羅馬法，特別是起源于羅馬私法。

3.民法的調整對象：平等的民事主體之間財產關系和人身關系 4.民法調整的財產關系，是指平等的民事主體在從事民事活動的過程中所發(fā)生的以財產所有和財產流轉為主要內容的權利和義務關系。5.民法調整的財產關系具有以下特點：

1）主體法律地位平等。2）包括財產所有和財產流轉兩種關系。

6.財產所有關系：是指民事主體因對財產的占有、使用、收益和處分而發(fā)生的社會關系 7.財產流轉關系：是指民事主體因對財產進行交換而發(fā)生的社會關系。8.民法調整的人身關系：是指平等的民事主體之間發(fā)生的以人格關系和身份關系為主要內容的權利義務關系。

9.人身關系包括人格關系和身份關系兩種。

10.人格關系指因民事主體之間為實現人格利益而發(fā)生的社會關系。

11.人格利益是民事主體的生命、健康、姓名、名稱、肖像、名譽等利益。在法律上體現為相應的權利，如生命權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權。

12.身份關系是指民事主體之間因彼此存在的身份利益而發(fā)生的社會關系。在法律上體現為配偶權、親權、監(jiān)護權等。

13.民法的基本原則：平等原則、意思自治原則、公平原則、誠實信用原則、守法原則以及公序良俗原則。

14.平等原則：也稱為法律地位平等原則。是民法最基礎、最根本的一項原則。

15.意思自治原則：是指法律確認民事主體得自由地基于其意志進行民事活動的基本準則。16.意思自治的例外：1）對于合同的內容，設一定法律上的限制，以縮小當事人自由約定的范圍。即任意法規(guī)強行化。2）已成立的合同的內容，可依法律原則的要求而變更。3）對于格式條款的限制。4）合同的強制訂立。

17.公平原則：指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。自愿原則的有益補充。

18.誠實信用原則：指從事民事活動的民事主體在行使權利和履行義務時必須意圖誠實、善意，行使權利不侵害他人與社會的利益，履行義務信守承諾和法律規(guī)定，最終達到當事人之間的利益、當事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。

19.《合同法》上的誠實信用原則，體現在合同的全過程，包括合同成立前、合同履行中、合同履行后三個方面.20.公序良俗原則：是公共秩序和善良風俗的合稱。指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。

21.民事法律關系的要素：民事法律關系由主體、客體和內容三部分構成。

22.民事法律關系的主體，亦稱民事主體。指參加民事法律關系，享有民事權利并承擔民事義務的人。

23.民事主體包括兩種類型，即自然人和法人。

24.國家在特殊情況下，也可以成為民事法律關系的主體。

25.民法上的人，指具有民事權利能力的主體，因此即包括自然人，也包括法人。

26.個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙也可以成為民事法律關系的主體，作為公民的具體形態(tài)出現的。

27.民事法律關系的內容，指民事法律關系的權利主體所享有的權利，和義務主體所負擔的義務，即民事權利和民事義務。

28.民事法律關系的客體：民事權利義務所指向的對象。

29.物權的客體是物（但擔保物權的客體除物以外，還可以是權利）。30.債權的客體是債務人的行為，即給付。31.人格權的客體，為人格利益。32.知識產權的客體是智力成果。

33.法律事實；指能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更、消滅的客觀情況。

34.法律事實分為兩類：事件和人的行為。

35.事件：與當事人意志無關，但能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。36.事件有：（1）人的出生與死亡。（2）自然災害與意外事件。（3）時間的經過。它可以引起一些請求權的發(fā)生或消滅。（4）無行為能力人所為的行為也屬于事件。

37.人的行為：指人的有意識的活動，包括自然人和法人的活動。行為一般是人的意志所支配的活動，即有目的、有意識的活動。38.人的行為分類：（1）民事行為：是以行為的意思表示為要素的行為具體內容包括民事法律行為，效力待定的民事行為，可變更、可撤銷的民事行為，無效民事行為。（2）事實行為。事實行為是與表達法律效果、特定精神內容無關的的行為。

39.民事權利分類（1）絕對權與相對權（2）支配權（3）請求權（4）形成權（5）抗辯權 40.絕對權：是可以對抗一切人的權利，即要求一般人不為一定行為的權利。它是以權利人以外的一切人為義務人的權利，故稱為“對世權”。人格權、物權、知識產權、繼承權等為絕對權。

41.相對權則是對抗特定人的權利，即請求特定人為一定行為的權利。它是特定人為義務人的權利，故稱為“對人權”。債權的為相對權。

42.支配權：是指權利人得直接支配其標的，而具有排他性的權利。物權為典型的支配權，其他如準物權、知識產權、人格權及身份權亦為支配權 43.支配權具有如下特征：（1）利益的直接實現性。（2）權利作用上具有支配性、排他性和優(yōu)先效力。（3）對應義務的消極性。

44.請求權：是指權利人要求他人為特定行為（作為、不作為）的權利。請求權的權利人不能對權利客體直接支配，必須通過義務人的作為或不作為，才能實現其權利。45.請求權具有如下特征：（1）權利利益須通過義務人的給付方能實現。（2）權利作用體現為請求，而不是支配。（3）權利效力上不具有排他性。（4）權利效力上具有平等性。

46.形成權：是權利人依自己的行為，使自己與他人之間的法律關系發(fā)生變動的權利。如撤銷權、解除權、追認權、選擇權等。

47.形成權主要有兩個特征：一是單方意思表示；二是使得法律關系發(fā)生、變更、消滅。因此在具體分析什么權利屬于形成權時。

48.抗辯權：指權利人用以對抗他人請求權的權利。

49.抗辯權具有如下特征：（1）主要針對請求權；（2）效力在于阻止請求權，從而可以拒絕履行義務。（3）并非否定相對人的請求權；并非變更或者消滅相對人的權利（與形成權不同）。

50.抗辯權可以分為：（1）一時性的抗辯權。（2）永久性的抗辯權。最典型的永久性的抗辯權為訴訟時效抗辯。

51.一時性的抗辯權。即效力在于暫時地阻止請求權效力的抗辯權，亦稱延期的抗辯權。如同時履行抗辯權、先訴抗辯權。

52.永久性的抗辯權。即效力在于永久地阻止請求權效力的抗辯權。最典型的永久性的抗辯權為訴訟時效抗辯。

53.權利劃分：主權利與從權利

54.主權利：是相互關聯(lián)的幾項權利中，不依賴其他權利而獨立存在的權利。

55.從權利：則以主權利的存在為前提的權利，但從權利仍然是一項獨立的權利非主權利的權能。

56.民事權利能力：指民事主體依法享有民事權利、承擔民事義務的資格。

57.自然人的民事權利能力：指自然人依法享有民事權利、承擔民事義務的資格。具有民事權利能力是自然人享有主體地位的標志。

58.公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。因此自然人的民事權利能力始于出生。

59.出生時間的確定規(guī)則：以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準；沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。60.胎兒不具有民事權利能力。

61.遺產分割時，應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。需要注意的是，這只是給予胎兒的一種特殊保護，并非承認胎兒具有民事權利能力。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。此處的“法定繼承”是針對“被繼承人”的法定繼承，而非針對“胎兒”的法定繼承。

62.死亡是自然人權利能力消滅的惟一原因，包括自然死亡和宣告死亡兩種。

63.公民死亡，喪失民事權利能力，婚姻關系、人身權消滅，財產權利和義務發(fā)生移轉，消滅。某些權利仍然會得到法律保護，如名譽權、著作權中的人格權。對這些權利進行保護，其主要理由不是因為該自然人具有民事權利能力，而是出于社會公共利益的需要。

64.自然人的民事行為能力的種類：（1）

完全民事行為能力人（2）限制民事行為能力人（3）無民事行為能力人

65.完全民事行為能力人（1）18周歲以上的公民（2）16周歲以上不滿18周歲的公民 66.限制民事行為能力人（1）10周歲以上的未成年人（可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動）（2）不能完全辨認自己行為后果的精神病人（可以進行與他精神健康狀況相適應的民事活動）

67.限制民事行為能力人的民事行為，應由其法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意后獨立進行。法定代理人由監(jiān)護人擔任。

68.無民事行為能力人（1）不滿10周歲的未成年人（由他的法定代理人代理民事活動）（2）不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人（由他的法定代理人代理民事活動）69.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告：特別程序宣告制度。

70.自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告要件：(1)被宣告人須為精神病人(2)須經利害關系人申請。(3)須經人民法院宣告。(4)采用特別程序。

71.自然人被宣告為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，其行為能力只是處于一時的中止或受限制的狀態(tài)。所以，當他們智力障礙排除，具有辨認事物的能力時，可以根據其健康恢復的狀況，經本人或者利害關系人申請，由人民法院宣告其為限制民事行為能力人或完全民事行為能力人。

72.無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬, 行為無效

73.行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應當認定無效。

74.自然人的住所:指自然人生活和進行民事活動的主要場所。一個自然人只能有一個住所。75.住所的確定:自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。

76.經常居住地:指自然人離開住所后連續(xù)居住一年以上的地方，但住院治療的除外。

77.自然人由戶籍所在地遷出后至遷入前，無經常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。78.未成年人監(jiān)護人的設定有兩種方式：法定監(jiān)護和指定監(jiān)護。

79.法定監(jiān)護:未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。

80.未成年人的監(jiān)護(1)未成年人的父母是其當然的監(jiān)護人,因未成年人的出生而開始。(2)父母因為正當理由，不能親自履行監(jiān)護職責，法律允許父母委托他人代為履行部分或者全部監(jiān)護職責，但父母仍為法定監(jiān)護人。(3)夫妻離婚后，孩子的父母仍都是監(jiān)護人，與子女共同生活的一方無權取消對方對該子女的監(jiān)護權(4)未與該子女共同生活的一方對該子女有犯罪、虐待行為或者對該子女明顯不利的,取消監(jiān)護權(5)人民法院認為可以取消監(jiān)護權的, 取消監(jiān)護權。(6)如果未成年人的父母死亡或者失去監(jiān)護能力，確定監(jiān)護人順序：1）屬于法定義務: A.祖父母、外祖父母； B:兄、姐的。2)可以擔任監(jiān)護人: 關系密切的其他親屬、朋友愿意擔任監(jiān)護責任，經未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。(7)指定監(jiān)護:指沒有法定監(jiān)護人，或者對擔任監(jiān)護人有爭議的，監(jiān)護人由有關部門或人民法院指定而設置的監(jiān)護。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。在指定監(jiān)護中，必須先由單位指定，然后才能訴至法院。即單位指定是法院裁決的前置程序。81.精神病人監(jiān)護人的設定：法定監(jiān)護和指定監(jiān)護

82.精神病人法定監(jiān)護人的設定順序：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬。83.精神病人的指定監(jiān)護:對擔任精神病人的監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服的，可向人民法院提起訴訟，由人民法院依法裁決。單位指定是法院裁決的前置程序。

84.監(jiān)護人的職責：(1)保護被監(jiān)護人的合法權益(包括被監(jiān)護人的生命健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權等)(2)監(jiān)護人不得隨意處分被監(jiān)護人的財產。(3)被監(jiān)護人合法權益受到侵害時，有權代理被監(jiān)護人請求人民法院給予保護，代為參加民事訴訟活動。

85.宣告失蹤:自然人離開自己的住所，下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。

86.宣告失蹤的條件：1)失蹤事實:下落不明滿2年(起算點是從下落不明的次日開始計算)。2)利害關系人的申請(包括近親屬、對該人負有監(jiān)護責任的人、該人的債權人和債務人)。近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。提起申

請時，利害關系人沒有順序。

87.宣告失蹤的案件采用民事訴訟中的特別程序，由失蹤人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院在接到利害關系人的申請后，受理案件后，應當發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期為3個月。

88.宣告失蹤產生的法律后果主要是為失蹤人設立財產代管人。

89.宣告死亡:自然人下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

90.宣告死亡的條件:1)有失蹤事實:下落不明滿4年,意外事故下落不明2年，如果意外事故下落不明，經有關機關證明該公民不可能生存的，可以馬上申請宣告死亡。2)有利害關系人的申請。順序為：（1）配偶；（2）父母、子女；（3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（4）其他有民事權利義務關系的人。

91.宣告死亡只能由人民法院作出判決宣告死亡用特別程序審理由被宣告死亡人住所地或者最后居住地的基層人民法院管轄。人民法院受理宣告死亡的申請后，應對下落不明的失蹤人發(fā)出公告，公告期為1年。因意外事故下落不明，經有關機關證明該公民不可能生存的，公告期間為3個月

92.宣告死亡的法律后果:1)被宣告死亡人的民事權利能力喪失2)被宣告死亡人與其配偶之間的婚姻關系消滅；3)繼承開始，繼承人開始繼承遺產；受遺贈人可以取得遺贈等。

93.宣告死亡被撤銷后發(fā)生效力：1)婚姻關系自行恢復。A.被宣告死亡的配偶未再婚的，夫妻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復。B.如果配偶已經再婚的，應當保護再婚后的婚姻關系。C.如果再婚后離婚、再婚后該配偶喪偶的，夫妻關系不能自行恢復。2)已經成立的收養(yǎng)關系不得解除。3)請求返還原物4)利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得財產的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。

94.合伙:兩個以上自然人按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動，為個人合伙。

95.個人合伙特征：（1）兩個以上公民組成的聯(lián)合體。（2）必須有合伙合同的存在。（3）個人合伙的財產屬于合伙人共有。合伙人對共同投資的財產和在合伙經營中積累的財產，共有享有所有權。

96.合伙協(xié)議:是合伙人為共同出資、共同經營和達到共同經濟目的而達成的書面協(xié)議。原則上要求書面形式,如果具備合伙的其他條件，口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關系。

97.合伙人身份的確定:原則上合伙人要共同出資，共同經營。只要參與盈余分配的，就應當認定為合伙人。如果公民不管合伙盈虧，只是獲得固定收入，不屬于合伙人。

98.合伙的一個重要特點:合伙人共同管理、共同經營。合伙的經營活動，由合伙人共同決定。推舉的負責人和其他人員的經營活動，由全體合伙人承擔民事責任,對內再由其他合伙人追究合伙負責人的責任。

99.入伙:指合伙成立之后、解散之前，第三人加入合伙取得合伙人身份的民事法律行為。100.增加合伙人:1)書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；2)書面協(xié)議未約定的，須經全體合伙人同意；3)未經全體合伙人同意的，應當認定入伙無效。

第二篇：民法知識總結(大一)

第一章 民法概述

1.民法的概念：民法是調整平等主體的自然人，法人，其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。2.民法的調整對象；

（1）民法調整的財產關系：人們通常所說的財產是指土地、房屋、物資等物質財富和金錢的總稱。民法上所講的財產有廣義和狹義之分。狹義的財產是指與金錢價值（即能用金錢表示或能用金錢衡量的價值）的權利的總和。物權、債權、知識產權屬于狹義財產。廣義的財產是指財產權利和財產義務的總和，可稱為總財產。

沒有形成財產權利但具有金錢價值的利益，也屬于財產的范圍。（2）民法調整以平等自愿為基礎的財產關系；

財產關系是基于財產而形成的社會關系。民法主要調整平等主體之間的財產關系?；谛姓洕芾戆l(fā)生的財產關系，屬于不平等主體之間的財產關系，由行政法、經濟法調整。民事主體地位的平等性，決定了他們之間發(fā)生財產關系必須堅持自愿原則，由當事人自主決定，國家一般不干預。民法調整的財產關系所反映的平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。（3）民法調整財產歸屬關系與財產流轉關系； 財產歸屬關系是指財產所有和支配關系。財產流轉關系是指財產由一方向另一方轉移而發(fā)生的關系。3.民法調整的人身關系；

（1）人身關系是與人身不可分離、以人身利益為內容、不直接體現財產利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系兩類。人格關系是基于人格利益而產生的社會關系。人格利益包括生命、健康、姓名、肖像、名譽等方面的利益。身份關系是基于身份利益而產生的社會關系。身份利益包括親屬和監(jiān)護等方面的利益。

（2）民法調整的人身關系的特征；

1、主體地位平等。

2、與人身不可分離。

3、不直接體現財產利益。（人身關系體現的是精神上的利益，不直接體現財產利益。）4.民法是私法。

民法是調整市場經濟關系的基本法。（要進行商品生產和商品交換，必須得具備三個基本條件，一是有進行商品生產和商品交換的人，二是有商品，三是有商品與貨幣{商品}的交換）。

民法是調整市民社會關系的基本法。5.民法的本位；

法律的本位是指法律的中心觀念或者立足點。在整個法律體系中，應當以權利為起點、核心和主導。公民的權利是國家權力的源泉，也是國家權利配置和運作的目的和界限。

6.民法的淵源；民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或表現形式。我國民法的淵源主要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民事的規(guī)范性文件。7.民法的效力； 民法的效力，又稱民法是適用范圍，是指民法發(fā)生效力的范圍，即民法對什么人、在什么地方和在什么時間發(fā)生效力。民法對人的效力，民法在空間上的效力，民法在時間上的效力。

第二章 民法的基本原則

1.民法基本原則的含義；

（1）民法基本原則是民事立法、民事行為和民事司法的基本準則。（2）民法基本原則是貫穿于民事法律規(guī)范整體的基本準則。

（3）民法基本原則是民法調整的社會關系和民法觀念的綜合反映。2.學理民法基本原則與法定民法基本原則。

法定民法基本廁是指在民事基本法中明文規(guī)定的基本原則。法定民法基本原則與學理民法基本原則性質不同，法定原則具有法律效力；學理則只有理論性，沒有法律效力。學理基本原則對法定基本原則具有指導意義。3.民法基本原則的功能。（1）指導功能。（2）約束功能。（3）補充功能。

4.民法的基本原則：平等原則、自愿原則、誠實信用原則、禁止權利濫用原則、公平原則、公序良俗原則。平等原則主要體現在：（1）民事權利能力平等。（2）民事主體地位平等。（3）民事權益平等地受法律保護。

自愿原則：是指民事主體根據自己的意愿，自主地行使民事權利，參與民事法律關系，國家對于民事關系不過多干預。自愿原則是民法調整的財產關系和人身關系的特征的突出反映。自愿原則主要體現在：（1）民事主體根據自己的意愿自主行使民事權利。（2）民事主體之間自主協(xié)商設立、變更或終止民事關系。（3）當事人的意愿優(yōu)于任意性民事法律規(guī)范。

第三章 民事法律關系

1.民事法律關系；

（1）民事法律關系是民法調整平等主體之間的財產關系與人身關系所形成的社會關系。

（2）民事法律關系是基于民事法律事實而形成的社會關系。（3）民事法律關系是以民事權利和民事義務為基本內容的社會關系。（民事法律關系的基本內容是民事權利和民事義務）結論；民事法律規(guī)范是民事法律關系發(fā)生的根據，民事法律事實是民事法律關系發(fā)生的原因，民事法律關系是民法調整平等主體之前的財產關系和人身關系的結果。（處理民事案件的核心是處理民事法律關系）2.民事法律關系的要素；

民事法律關系的主體、客體、內容。

通常稱參加民事法律關系的主體為當事人。當事人中又分有權利人、義務人、責任人。在不同的民事法律關系中當事人的稱謂不同，民事法律關系的基本內容是民事權利和民事義務，民事責任是維護正常的民事法律關系的保障。3.民事法律事實；

民事法律事實是指能夠引起民事法律關系的發(fā)生、變更或消滅的客觀現象。只有受民法調整，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的事實才是民事法律事實。民事法律事實構成；引起法律關系發(fā)生，變更或者消滅的兩個以上的民事法律事實的總和稱為民事法律事實構成，又稱民事法律事實結合。5.民事法律事實的分類；

民事法律事實可分為行為和非行為事實兩類。

行為是指人的有意識的活動，即（作為，不作為）以是否合法為標準，行為可分為合法行為和違法行為兩類，違法行為包括侵權行為和債務不履行行為。以是否以意思表示為要素為標準，行為可分為民事行為，準民事行為和事實行為。非行為事實是指行為以外的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的事實，學理上又稱自然事實，其中又分為事件與狀態(tài)。（事件是指某種客觀現象的發(fā)生，狀態(tài)是指某種客觀現象的持續(xù)。）

6.民事權利、民事義務、民事責任、民事權利是民事主體實現其特定利益的法律手段。含義：（1）民事權利是民事主體享有的特定利益。（2）民事權利通常是指憲法和民法確認的權利。（3）民事權利受國家強制力保障。民事權利的分類：（1）財產權與人身權。財產權是以財產利益為內容的權利，人身權是以人身利益為內容的權利。

（2）財產權與人身權的性質不同。財產權有價值，可以用貨幣衡量；財產權一般可以轉讓、繼承、依法可以拋棄。人身權不直接體現財產利益，不能用貨幣衡量；人身權不能放棄、轉讓和繼承。（知識產權是財產權，但又屬于人身權。）7.支配權、請求權、抗辯權、形成權。

（1）支配權是指權利人可以直接支配權利客體、具有排他性的權利。物權是典型的支配權，著作權、專利權、商標專用權等也是支配權。

（2）請求權是指權利人請求他人作為或者不作為的權利。我國認為，請求權是指權利人請求義務人履行民事義務或者請求責任人承擔民事責任的權利。請求權是基于基礎權利而發(fā)生的，有基礎權利，才能有請求權。

（3）形成權。形成權是指權利人以自己的意思表示，使民事法律關系發(fā)生變更或者消滅的權利。屬于形成權的有（追認權、選擇權、撤銷權、抵銷權、解除權及繼承權的拋棄權等。）形成權由法律規(guī)定或者當事人約定，沒有法律規(guī)定或者當事人事先約定的，當事人一方的意思表示不能使民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅。

（4）抗辯權?？罐q權是指對抗他人行使權利的權利，它通常對抗的是請求權，但不限于請求權，對抵銷權行使的抗辯。對抗辯權的抗辯稱為再抗辯或準抗辯。根據抗辯權作用的不同，分為永久性抗辯和延期性抗辯。永久性抗辯權是指權利人有永久阻止他人行使權利的權利。（例如：訴訟時效屆滿后，債權人請求債務人履行債務履行債務，債務人可提出訴訟時效屆滿的抗辯，這種抗辯權可以永久行使。）延期性抗辯權是指權利人在一定時期內可以提出的抗辯權。

7.絕對權與相對權、主權利與從權利、專屬權與非專屬權、既得權與期待權、原權與救濟權。

（1）以民事權利的效力范圍為標準，民事權利可分為絕對權與相對權。絕對權是指無須通過義務人實施一定的行為即可實現，并可以對抗不特定人的權利。物權、人格權、知識產權屬于絕對權。絕對權有兩個特征：一是權利人無須通過義務人的行為，自己可以直接實現其權利；二是義務主體是不特定的，因此又稱對世權。

相對權是指必須通過義務人實施一定的行為才能實現，指能對抗特定人的權利。債權是典型的相對權。（2）、以民事權利的依存關系為標準，民事權利可分為主權利與從權利。主權利是相互關聯(lián)的兩個民事權利中，能夠獨立存在的權利。從權利是不能獨立存在而從屬于主權利的權利。

關系：1.主權利存在，從權利才能存在。主權利因履行、抵銷、免除等原因而消滅時，從權利同時消滅。2.在一般情況下從權利不能與主權利分離而單獨轉讓。（3）、以民事權利與主體的關系為標準，民事權利可分為專屬權與非專屬權。專屬權是指專屬于某特定民事主體的權利。<人格權、身份權均為專屬權，專屬權一般不得讓與和繼承> 非專屬權是指不屬于特定民事主體專有的權利。<非專屬權可以讓與和繼承>。（4）、以民事權利是否一斤取得為標準，民事權利可分為既得權與期待權。既得權是指權利人已經取得而可以實現的權利。期待權是指將來可能取得的權利。（5）、以權利發(fā)生的先后及相互關系為標準，民事權利可分為原權與救濟權。原權是原有民事法律關系中存在的權利。

救濟權是原權受到侵害或者有受到侵害的現實危險時發(fā)生的權利，其目的在于救濟被侵害的原權。權利人請求責任人承擔民事責任的權利都屬于救濟權。8.民事權利的行使、民事權利的保護。（1）、民事權利的行使是指民事權利主體實現其權利的行為。（2）、民事權利的保護分為國家保護和自我保護，又稱公力救濟和私力救濟。（自衛(wèi)行為又分為正當防衛(wèi)、緊急避險、）（自助行為）。9.民事義務

民事義務是指法律規(guī)定或當事人依法約定，義務人為一定的作為或不作為，以滿足權利人利益的法律約束手段。

分類（民事權利可分為絕對權與相對權，民事義務可分為絕對義務與相對義務）（1）法定義務與約定義務；法定義務時指民法規(guī)定的民事主體應負的義務、約定義務是由當事人協(xié)商約定的義務，約定的義務不得違反法律規(guī)定。（2）作為義務與不作為義務；作為義務是指義務人應當作出一定積極行為的義務，又稱積極義務。不作為義務是指義務人應為消極行為或者容忍他人的行為，又稱消極義務。10.民事責任

民事責任是指民事主體違反民事義務應當承擔的民事法律后果。特征：（1）、民事責任是當事人一方對他方承擔的責任。（2）、民事責任主要是為了補償權利人所受損失和回復民事權利的圓滿狀態(tài)。（3）、民事責任既有過錯責任，又有無過錯責任。（4）、民事責任的內容可以由當事人在法律允許的范圍內協(xié)商。<民事法律關系的兩大類型之一是財產關系，而在財產關系中占比例最大的是合同關系。> 民事責任和民事義務的區(qū)別：性質不同，相輔相成，拘束力不同。11.民事責任的分類；

（1）財產責任與非財產責任。

（2）違約責任、侵權責任與其他責任。（包括基于不當得利和無因管理產生的責任，以及締約過失責任和基于后合同義務產生的責任等）（3）無限責任與有限責任。（4）單獨責任與共同責任。（5）過錯責任、無過錯責任、公平責任。

12.承擔民事責任的方式、民事責任的承擔與免除。

（1）.承擔民事責任的方式：<停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、修理重做更換、賠償損失、支付違約金、消除影響恢復名譽、賠禮道歉>（2）民事責任的承擔；根據區(qū)分責任與制裁的原理和民事責任的特征，民事責任承擔有自動承擔、請求承擔和強制承擔三種途徑。

（3）民事責任的免除；具有法律規(guī)定的免責事由的，免除民事責任。

第四章

自然人

1.自然人的概念；自然人是基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。

自然人與法人對應，自然人概念與公民概念相比，更加彰顯民事主體的特征。自然人的民事權利能力，是指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。自然人民事權利能力的終止，自然人的民事權利終于死亡（生理死亡、宣告死亡。）2.自然人的民事行為能力；是指自然人能以自己的行為享有民事權利、承擔民事義務的資格。P56（1）行為能力以意思能力為基礎。（所謂意思能力是指自然人可以判斷自己的行為的法律后果的能力。）

（2）行為能力與責任能力；責任能力，又稱不法行為能力，民事責任能力是指行為人對民事違法行為承擔民事責任的能力。<責任能力主要是指承擔財產責任的資格。>（3）自然人民事行為能力的種類；即完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。

3.監(jiān)護；監(jiān)護是對無行為能力和限制行為能力人的人身財產及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。（履行/被監(jiān)督和保護職責的人，稱為監(jiān)護人/被監(jiān)護人）

（1）監(jiān)護人的方式有三種：法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和遺囑監(jiān)護。<法定監(jiān)護，是由法律直接規(guī)定無民事行為能力人和限制民事行為能力人的監(jiān)護人；指定監(jiān)護，是指沒有法定監(jiān)護人或者遺囑監(jiān)護人時，由法院或者有權指定監(jiān)護人的機關指定監(jiān)護人；遺囑監(jiān)護，是父母通過遺囑的方式為未成年人指定監(jiān)護人。>（2）監(jiān)護人的職責：保護監(jiān)護人的身體健康；照顧被監(jiān)護人的生活；對被監(jiān)護人進行管理和教育；保護和管理被監(jiān)護人的財產；代理被監(jiān)護人進行民事活動；代理被監(jiān)護人進行訴訟；監(jiān)護人應當依法承擔民事責任。

（3）監(jiān)護終止：被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力；監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡；監(jiān)護人喪失了行為能力；監(jiān)護人辭去監(jiān)護；監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護人資格。4.自然人的住所。

自然人的住所，是指自然人生活和法律關系的中心地。

戶籍是記載自然人姓名、出生、性別、籍貫、民族、結婚、離婚、住址、等反映自然人基本情況的法律文件。在我國，戶籍主要具有行政法上的意義。戶籍以登記產生效力，但住所不以登記產生效力。住所主要具有民法上的意義。住所的法律意義：（1）確定自然人權利、義務的享有地和承擔地。（2）確定有關組織或者機關的管轄權。（3）宣告失蹤和宣告死亡的時間計算。（4）在涉外民事案件中，確定法律適用的準據法。自然人住所的種類；意定住所、法定住所<指不依當事人的意思而設立，而由法律規(guī)定的住所>、擬定住所。5.宣告失蹤與宣告死亡。

（1）宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。宣告失蹤的條件和程序。

（1）自然人失蹤的事實。（2）利害關系人的申請。（3）人民法院的受理與宣告

宣告失蹤的效力；自然人被宣告失蹤以后，其效力是對其財產的管理和財產義務的履行。失蹤人財產管理的順序一般遵循<配偶，父母，子女>的先后順序。失蹤人的義務履行，其應履行的民事義務仍需履行。

失蹤宣告的撤銷，情形<1.被宣告失蹤的人重新出現。2.他人確知失蹤人的下落>（2）宣告死亡是指自然人下落不明達到法定期限，經利害關系人申請，人民法院宣告其死亡的法律制度。

宣告失蹤制度和宣告死亡制度的設置目的不同。宣告失蹤旨在解決失蹤人的財產管理問題，但不能解決因失蹤人生死不明而引起的民事關系的不確定問題，而宣告死亡制度使這一問題得到解決。條件與程序；（1）自然人失蹤的事實。（2）利害關系人的申請。（3）人民法院的受理與宣告。

第五章

法人

1、法人：是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。特征：（1）法人是社會組織；（2）法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織；（3）法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人區(qū)別非法人的根本所在。其主要表現為：（1）獨立的組織。（2）獨立的財產。（3）獨立的責任。

2、法人應具備的條件，（是指取得法人資格所必須具備的基本提條件）（1）依法成立。（2）有必要的財產或者經費。（3）有自己的名稱、組織機構和場所。<一旦企業(yè)法人的財產不能償其債務，只能通過破產程序免除其債務>。3.法人的分類；

《民法通則》將法人分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。（1）企業(yè)法人是指以營利為目的，獨立從事商品生產和經營活動的法人。營利目的包含<（1）企業(yè)法人具有依法營業(yè)的特點。（2）企業(yè)法人具有連續(xù)營業(yè)的特點。（3）企業(yè)法人以將其所獲利潤分配給出資者為目的。>（2）機關法人是指因行使職權的需要而享有相應的民事權利能力和民事行為能力的國家機關。特征：<（1）機關代表國家行使職權時，并不以法人的身份出現；（2）機關因行使職權都需要而從事民事活動時，這時它與其當事人處于平等的法律地位（3）機關法人的獨立經費是由中央或地方財政撥款而來；（4）國家機關依照法律或行政命令設立，不需要進行核準登記程序，即可取得機關法人資格。>（3）事業(yè)單位法人是指為了社會公益事業(yè)目的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位。特征<（1）以公益為目的，而非以營利為目的。（2）從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益性事業(yè)。>（4）社會團體法人是指自然人或者法人自愿組成，為實現會員共同意愿，按照其章程開展獲得歐冠的非營利性社會組織。條件：<（1）社會團體由會員組成。（2）社會團體的宗旨是實現會員們的共同愿望；（3）社會團體以非盈利為目的。> 4.法人民事權利能力；

法人的民事權利能力是指法人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。法人民事權利能力的限制；意義在于規(guī)制法人民事行為的范圍，確定法人民事行為的效力。

法人的民事行為能力：指法人能以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的資格。特點：（1）法人的民事行為能力享有的時間與其民事權利能力享有的時間一致。（2）法人的民事行為能力的范圍與民事權利能力的范圍一致。（3）法人的民事行為能力由法人機關或者代表人實現。5.法人的民事責任能力；

指法人對自己侵權行為承擔民事責任的能力或資格。6.法人的機關；

概念：指根據法律、章程或者條例的規(guī)定，于法人成立之時產生，不需要特別委托授權就能夠以法人的名義對內負責法人的生產經營或者業(yè)務管理，對外代表法人進行民事活動的集體或個人。

（1）法人機關是根據法律、章程或者條例的規(guī)定而設立的。（2）法人的機關是法人的有機組成部分。

（3）法人的機關是形成、表示和實現法人意志的機構（4）法人的機關是法人的領導或者代表機關。（5）法人機關由單人的個人或者集體組成。

法人機關的構成：一般來說，法人機關由權力機關、執(zhí)行機關和監(jiān)督機關三部分構成。

7.法定代表人。

概念：是指依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表人行使職權的負責人。特點：（1）法定代表人是法定的或者章程確定的。

（2）法定代表人是代表法人行使職權的負責人。（3）法定代表人是代表法人從事業(yè)務活動的自然人。條件：（1）必須具有完全民事行為能力。（2）必須具有一定管理能力和業(yè)務知識。（3）須不存在不得擔任法定代表人的情形。

法人機關與法人的關系，法人機關是法人的組成部分。

9.法人的分支機構；是根據法人的意志在法人總部之外依法設立的法人分部，其活動范圍限于法人的活動范圍內。法人的分支機構是法人的組成部分；（領取營業(yè)執(zhí)照的/未領取營業(yè)執(zhí)照的。）領取營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構特征：（1）外部形式上具有與企業(yè)法人相類似的特點。（2）內容上具有從屬于企業(yè)法人的特點。主要表現為：<1.它是企業(yè)法人 的不具有法人資格的組織，是所屬法人的組成部分；2.他只能實現法人宗旨，并在所屬法人業(yè)務范圍內經核準登記進行活動；3.它的名稱必須標明與其所屬法人的隸屬關系；4.它所占有、使用的財產不屬于自己所有，而是其所屬法人財產的組成部分；5.它的管理人員不是由內部產生，而是由其所屬法人指派。> 企業(yè)法人分支機構的成立條件；（1）、依法成立；（2）有自己的名稱、組織機構和場所；（3）有一定的財產或者經費；

10.法人的成立、變更、終止

1.法人的成立；是法人依法取得民事權利能力和民事行為能力的法律事實，法人的成立需經法定程序。

2.法人的設立；是指創(chuàng)辦法人組織，使其具有民事權利主體資格而進行的多種連續(xù)準備行為，它是法人成立的前置階段。（法人的設立與法人的成立時兩種不同的概念。沒有法人的設立就沒有法人的成立，凡法人的成立必須經過法人的設立;區(qū)別：<1>兩者的性質不同。<2>兩者的條件不同。<3>兩者的效力不同。）3.法人設立的原則：（1）自由設立主義。（2）特許設立主義。（3）行政許可主義。（4）準則主義；（5）強制設立主義。我過現行法律對法人設立的原則主要由：（1）非營利法人的設立原則。（2）營利法人設立原則。4.法人設立的方式：（1）命令設立；（2）發(fā)起設立；（3）募集設立；（4）捐助設立。

5法人設立的要件：（1）設立人或者發(fā)起人；（2）設立基礎；（3）設立行為本身合法。

6.法人的變更：是指法人在存續(xù)期內，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨業(yè)務范圍上的變化。企業(yè)法人的變更，是為了適應復雜的市場形勢，追求自身利益最大化的需要。類型：（1）法人的合并<指兩個以上的法人合并為一個法人。>（2）法人的分立<.指一個法人分成兩個以上的法人>。（3）組織形勢的變更<股份有限公司?有限責任公司>（4）法人其他重要事項的變更<指法人的活動宗旨和業(yè)務范圍等事項的變化。> 7.法人的終止：是指法人喪失民事主體資格，其民事權利能力和民事行為能力終止，又稱法人的消滅。原因：（1）依法被撤銷；（2）自行解散；（3）依法被宣告破產；（4）其他原因 10.法人的登記

是指法人取得民事權利能力和民事行為能力，乃至變更民事權利能力和民事行為能力以及消滅民事權利能力和民事行為能力的要件。法人登記的目的在于保護相對人的利益，維護交易安全。特別是企業(yè)法人，其登記對于相對人尤為重要。法人設立登記；是法人依法成立取得民事主體資格的要件。設立登記的內容：（1）公司章程；（2）具有規(guī)定資格驗資機構出具的驗資證明；（3）股東主體資格證明或自然人身份證明；（4）載明公司董事、監(jiān)事、經理人姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；（5）公司法定代表人任職文件和身份證明；（6）公司住所證明等。

法人注銷登記：是法人依法終止，消滅其民事主體資格的要件。

第六章

非法人組織

一、1、非法人組織的概念；

非法人組織是指不具有法人資格但可以以自己的名義進行民事活動的組織，亦稱非法人團體。

非法人組織是民事主體，其特征：（1）非法人組織是組織體。（2）非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體。（3）非法人組織是不能完全獨立承擔民事責任的組織體。

2、非法人組織應具備的要件：

（1）須為有自己目的的社會組織體。（2）須有自己的名稱。

（3）須有自己能支配的財產或者經費。（4）應設有代表人或者管理人。

二、1.合伙

合伙是兩個以上的人互約出資，經營共同事業(yè)。<一是普通合伙，二是有限合伙>。合伙又分民事合伙和商事合伙<民事合伙不以營利為目的、商事合伙以營利為目的。會計師物所和律師事物所等向社會提供專業(yè)服務的合伙，雖有某種營利性，但因其具有相應的公共職能，故將其視為民事合伙。> 合伙的法律地位：

（1）合伙人格的相對獨立性。（2）合伙財產的相對獨立性。（3）合伙民事責任的相對獨立性。2.普通合伙

是指由兩個以上的人根據協(xié)議，互約出資，經營共同事業(yè)，并對合伙債務承擔無限連帶責任的社會組織。（普通合伙是常見的合伙形式，如果未加“有限”的限制語，通常說的合伙是指普通合伙，而且通常稱“合伙”普通合伙企業(yè)屬于營利性普通合伙）。特征：（1）由兩個以上的人組成的組織。（2）合伙協(xié)議是合伙形成的基礎條件。（2）合伙人共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，并對合伙的債務承擔無限連帶責任。合伙的成立：（1）有兩個以上的合伙人。（2）有書面合伙協(xié)議。（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。3.合伙的財產

合伙財產的構成：一是合伙人的出資。二是合伙從事經營活動取得的財產。三是依法從其他渠道取得的財產。

合伙財產的保全：合伙財產屬于合伙人共有，不屬于合伙人單獨所有，在涉及合伙財產權與合伙人財產權關系上，需要對合伙人的財產權適當限制，保全合伙財產，以維護合伙事業(yè)。

（1）分割合伙財產的限制。（2）財產份額轉讓與財產出質的限制。（3）合伙債權抵銷與合伙人的債權人代位權的限制。

第三篇：民法重點知識總結

民法：是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱

民法的性質：是私法、市場經濟的基本法、市民社會的基本法、權利法、實體法 民法的調整對象：平等主體間的人身關系和財產關系

民法的基本原則：是制定、解釋、執(zhí)行和研究我國民法的指導思想，是我國民法的社會主義本質的集中表現，也是我們進行民事活動必須遵循的法律準則。平等、意思自治、公平、誠實信用、公序良俗原則

民事法律關系：是指由民法調整的具有民事權利、義務內容的社會關系 民事法律關系的主體：是指參加民事法律關系享受權利或承擔義務的人，即民事法律關系的當事人。

民事法律關系的內容：是指民事法律關系主體間的權利和義務。民事法律關系的客體：民事權利和民事義務所指向的對象。

民事法律事實：是指能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的客觀現象或事實，簡稱法律事實。事件、行為（民事、事實）

民事權利：民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為（作為或不作為）以實現某種利益的可能性。財產權、人身權、綜合性的權利 支配權：直接支配客體，并享受一定的利益的權利

請求權：請求他人一定行為或不為一定行為的權利

抗辯權：對抗雙方的請求或否認對方的權利主張的權利

形成權：當事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關系發(fā)生變動的權利 絕對權：指其效力及于一切人的權利

相對權：指其效力僅及于特定當事人的權利

主權利：指在互有關聯(lián)的兩個以上的民事權利中，可以獨立存在的民事權利

從權利：指在互有關聯(lián)的兩個以上民事權利中，必須以其他權利的存在為前提的民事權利 既得權：權利人已經取得且可以實現的權利 期待權：將來有取得與實現的可能性的權利

物：是民事法律關系的客體之一。法律上所說的物，是指民事權利主體能夠實際控制或支配的具有一定經濟價值的財產

民事主體：依照法律規(guī)定能夠參與民事法律關系，享受民事權利和承擔民事義務的人。獨立性、平等性、合法性

民事權利能力：指公民享有民事權利、承擔民事義務的資格

民事行為能力：是指公民通過自己的行為行使民事權利或履行民事義務的能力

完全民事行為能力：是指公民能夠通過自己獨立的行為行使民事權利，履行民事義務 限制民事行為能力：是指具有一定的民事行為能力，但為保護其合法權益和維護社會正常經濟秩序不得不對其行為給予一定的限制

宣告失蹤：是指通過一定的法律要件和程序，人民法院對公民失蹤的事實加以確認和宣告的制度

宣告死亡：是指通過一定的法律條件和程序，人民法院對失蹤公民推定死亡的制度

監(jiān)護：是為無民事行為能力和限制民事行為能力人設立保護人的制度。未成年人、成年精神病人

監(jiān)護的意義：①對被監(jiān)護人的行為能力予以彌補②通過監(jiān)護人的設立可以對其財產和人身等合法利益予以保護照顧③對被監(jiān)護人進行監(jiān)督和管束，防止其實施違法行為，對他人和社會造成損害

法人：是與公民對稱的另一類主體。（共法人和私法人、社團法人和財團法人、營利法人和非營利法人、企業(yè)法人和非企業(yè)法人）

法人的條件：①獨立的名義②獨立的財產③健全的組織機構④獨立的責任 法定代表人：是法人的主要負責人。

法人機關：是具有特定含義的民法術語，即專指產生法人意志及執(zhí)行法人意志、進行業(yè)務經營活動的組織機構或個人，如股東會、董事會、經理等

合伙：兩個以上的自然人、法人或者其他組織，根據合伙合同而共同出資、共同經營，依照合同約定或者法律規(guī)定承擔責任的組織

合伙企業(yè)：是指依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織 普通合伙：根據合伙合同而組成的合伙，所有的合伙人對外都要承擔無限連帶責任；有限合伙：至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。

顯名合伙：所有的合伙人都要公開合伙人身份和姓名，并參與合伙事業(yè)的經營管理活動的合伙；隱名合伙：當事人的一方對另一方的生產、經營出資，不參加實際的經濟活動，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔虧損責任的合伙

法律行為：以意思表示為核心，以產生、變更、消滅民事法律關系為目的的行為 要式法律行為：如法律規(guī)定某中法律行為必須采用某種形式，這種法律行為就稱為要式法律行為；不要式法律行為：是指法律沒有要求特定形式的法律行為

有因行為：以原因為條件的民事法律行為；無因行為：不以原因為條件的民事法律行為 負擔行為：一個人相對于另一個人（或若干人）承擔為或不為一定行為之義務的法律行為；處分行為：直接發(fā)生財產權移轉或消滅效果的行為

意思表示：行為能力適格者將意欲實現的私法效果發(fā)表的行為

意思表示瑕疵：欺詐、脅迫、趁人之危、重大誤解 法律行為的生效要件：①行為人具有相應的民事行為能力②意思表示真實③不違反法律和社會公共利益

代理：代理人在代理權限內以被代理人的名義實施民事法律行為；特征：①涉及三方法律關系②代理人必須以被代理人的名義行為③代理人在從事代理行為時：獨立進行意思表示④代理的法律效果由本人承擔

直接代理：代理人以被代理人的名義在授權范圍內從事代理行為，代理的效果直接由被代理人承擔；間接代理：代理人以自己的名義從事法律行為，并符合《合同法》關于間接代理構成要件的代理

本代理：指基于被代理人選任代理人而發(fā)生的代理關系；復代理：指基于代理人為本人選用代理人而發(fā)生的代理關系，即代理人為行使代理權，以自己的名義為本人選任代理人而發(fā)生的代理關系

代理行為的生效果要件：①代理人應當具有相應的行為能力②代理事項應當合法③代理行為無瑕疵④代理人應在代理權限內進行代理行為

無權代理：是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為

民事責任的分類：①侵權責任和違約責任②過錯責任、嚴格責任、公平責任③按份責任、連帶責任、不真正連帶責任④財產責任與非財產責任 訴訟時效：是指權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求法院依訴訟程序強制義務人履行義務的權利。主要適用于債權請求權

訴訟時效期間的分類：普通、特別、最長

訴訟時效期間的起算：權利人知道或應當知道其權利遭受侵害之時起算 訴訟時效期間的中斷、終止、延長

除斥期間：是指某種權利預定存在的期間，權利人在此期間不行使其權利，預定期間屆滿，便發(fā)生了該項實體權利消滅的法律效果；與訴訟時效：適用范圍、起算時間、期間是否中止中斷延長、法律效果、是否允許法院主動援引、是否允許當事人拋棄不同

第四篇：民法課件1

民 法 總 論

一、民法的起源

(一）國外民法的起源 民法起源于羅馬法。

公元前5世紀，《十二銅表法》是羅馬國家第一部成文法。

公元6世紀30年代，東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼編《國法大全》標志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。包括《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學總論》（法學階梯）、《查士丁尼學說匯編》（法學匯編）和《查士丁尼新律》。

《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令大全。

《查士丁尼法學總論》以蓋尤斯的《法學階梯》為藍本的官方指定教科書，《查士丁尼學說匯編》將歷代法學家的學說加以整理。《查士丁尼新律》收錄和查士丁尼皇帝頒布的敕令。羅 馬 法結構：人法、物法、訴訟法。

二、民法的地位（重點）

（一）民法是整個法律體系的基礎。

首先，民法基本理論對法學基礎理論和其它法學科目的發(fā)展起了極大的推動作用。

其次，其他部門法只是從不同側面對民事法律關系和基本原則的保護、充實和發(fā)展，或者為它們的實現創(chuàng)造必要的法制 條件和環(huán)境。

（二）我國民法的起源

中國民法一詞的來源。日本明治維新后引入、制定日本民法典，從法語轉譯，并用漢字定名為“民法”。1911年中國清朝政府聘請日本學者幫助，制定了《大清民律草案》，因漢字“律”與“法”同意，由此中國有了“民法”一詞。

（二）民法是生活之法。

民法最為貼近我們現實的生活，有人評價到民法就是生活中最為普通常識的集合，可能也是基于這個看法。當然，我們很清楚民法不僅僅止于生活，更是對生活的高度抽象，最終再反過來作用于生活當中，從“搖籃到墓地”，民法對人的一生是一個終極關懷。其實這一點應當是民法具有重要地位最為本質的體現，正是因為民法調整對象的極為廣泛，所以它才能成為法律體系中必不可少的重要一環(huán)。

（三）民法是人民自由與權利的圣典，并主張權利的同等保護。

私法以尊重、保護市民的私人利益、自由意志，激發(fā)每個社會成員的創(chuàng)造力，維護其精神安寧為出發(fā)點。為此，民事法律必須以授權性規(guī)范為主體，賦予所有市民以廣泛的民事權利。權利本位是民法私法屬性的具體表現，民法的一切制度都以權利為核心而構成，而民事義務只是實現權利的手段。

（四）民法是建設民主政治與法治國家的基礎，是社會進 步和人類發(fā)展的基礎。

前英國歷史法學派的代表人物梅因就在其名著 《古代法》一書中指出： “一個國家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半開化的國家，民法少而刑法多，進化的國家，則民法多而刑法少”。

德國法學家耶林指出： “不是公法而是私法才是各民族政治教育的真正學校?！?/p>

張文顯教授在闡釋法治產生和發(fā)展的歷史時所指出的：“ 缺乏私法精神和私法傳統(tǒng)的社會，要實行憲政和法治是極其困難的，甚至是不可能的。而在私法完備、私法原則和精神已經成為公認的社會生活標準的社會中，要想徹底廢除憲政和法治，實行獨裁，也是極其困難、不可能長久的”。

首先，因為民法眾多從側面反映了國家和社會對人們權利的 重視程度。

其次，民法有利于培養(yǎng)公民的權利意識，以權利對抗權力的方式有利于制約和監(jiān)督公權力運用，推進民主法制建設。

三、民法體系與民法學體系

民事基本法（民法通則）

民法體系 民事法律（合同法、物權法、婚姻法、繼承法、知識產權法等）民事特別法（公司法、票據法等）

1、總論

2、物權

3、債權

民法學體系 4、知識產權

5、人身權

6、親屬

7、繼承權

8、侵權行為 民法及其基本原則 §2.民法的基本原則 §1.民法的概念和適用

引例1：

小王下班回家發(fā)現公路旁邊的井蓋被小偷盜走了，為了保護路人的人身安全，小王自己花了500元錢買了一個新井蓋，并安裝好。

現在小王找到市政有關部門，要求該部門支付其花去的500元錢。遭到該部門的拒絕。

問： 小王有沒有權利索要500元錢？

如果有權利，其是否可以通過民法來實

現其權利。

一、民法的概念、調整對象和調整方法 1.概念

民法是調整平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關系和財產關系的法律規(guī)范的總稱。

2.調整對象

平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關系和財產關系。（1）平等主體

主體之間的地位平等，不存在管理與被管理的關系

與公法的區(qū)別：是否存在管理與被管理的關系。

注意：不能從形式上，而要從具體事例中去判斷。（2）人身關系和財產關系

區(qū)別：是否有直接的財產內容

①人身關系

人——人格關系 生命權、健康權、姓名權、名稱權等等 身——身份關系 配偶關系、父母子女關系等等

②財產關系

有形財產：具有經濟價值的有體物。如，土地、房屋、設備

財產

無形財產：具有經濟價值的智力成果。如，發(fā)明、專利

受法律保護的具有經濟價值的利益，如，商業(yè)秘密

財產所有關系：財產的歸屬（排他性）。

財產關系

財產流轉關系：為實現財產價值而進行的財產的流通。如，買賣、保管、運送、借用、贈與

模 擬 法 庭

“虛擬財產”是否屬于民法意義上之“財產” 案情簡介：

“天涯之星”是天通科技發(fā)展有限責任公司（以下簡稱天通公司）于1999年設計的一套網絡游戲軟件。張某自2000年開始以ID“風云”玩此游戲，至今已有四年。張某為此花費了幾千小時去“練級”，從最初1級練到了44級，已經成為該游戲里重量級人物。其掌握的網絡虛擬人物“喋血”擁有大量具有強大殺傷力的游戲裝備，包括張某通過幾年辛苦贏來的一套戰(zhàn)服（含頭盔、戰(zhàn)甲、腰帶、褲子）和可以用來抵擋10次死亡的“救死回生”藥丸，還包括張某在2003年4月25日花1000元人民幣從另一ID為“圣士”的游戲愛好者處購得瓶名為“絕色花”的藥性特別強的毒藥。

2004年1月18日晚上9點，張某像往常一樣打開電腦，輸入自己的ID賬號和密碼，登陸“天涯之星”游戲，準備在網絡世界里大戰(zhàn)一番，可此時意外發(fā)生了。張某發(fā)現，自己在網絡中所有的這些“最高級的裝備”都不翼而飛了，這些裝備在當時可以賣到4000元。為了找到丟失的“裝備”，第二天，張某找到游戲的運營商天通公司詢問，經過得知在2004年1月18日凌晨2點一玩家租用張某的用戶名和密碼，進入游戲角色，然后將所有裝備轉移到了一個叫“滄海一笑”的ID上。張某要求天通公司采取措施恢復其裝備。但天通公司答復說，公司一向重視網絡安全問題，沒有信息顯示公司在網絡安全方面出現疏漏，因此張某的“東西”被轉移到“滄海一笑”完全屬于玩家之間的行為，不是公司提供的服務器發(fā)生了問題。根據公司規(guī)定，玩家賬號應由玩家自己妥善保管。3.調 整 方 法（1）事前調整

事先制訂法律規(guī)范，確定民事權利義務，使民事主體按事先確定好的法律規(guī)范行使權利、履行義務，從而形成一個良性的民法秩序。

（2）事后調整

對被破壞的法律規(guī)范進行恢復：對破壞者進行制裁，對受害者進行補償，以恢復到法律關系被破壞以前的狀態(tài)。

二、民法的性質和與相鄰法律的關系 1.民法的性質

民法是私法 民法是實體法

民法是權利法

民法以任意性規(guī)范為主

2.民法與相鄰法律的關系（1）民法與經濟法的關系 ①具體的調整對象不同

②法律屬性不同。

③調整方法不同。經濟法以強制性規(guī)范為主，對違法行為綜合運用財產責任、行政責任、刑事責任三種制裁形式，具有懲罰性；民法則更多地采用任意性規(guī)范，當事人可以依法自由處分權利，對違法行為采取民事制裁形式，具有補償性。

（2）民法與商法的關系

三、民法的淵源和解釋 1.淵源 法的表現形式

憲法

民法典和民法單行法

行政法規(guī)中的民事規(guī)范

地方法規(guī)中的民事規(guī)范

最高人民法院的司法解釋

國家認可的民事習慣 2.民法的解釋

立法解釋 具有法律效力

司法解釋

學理解釋 不具有法律效力

四、民法的適用范圍(3W)1.對人的效力:(Who)自然人（中國人、外國人、無國籍人）法人(中國法人、外國法人）其他組織（中外）（例如，合伙）例外：見教材24 2.對空間的效力(Where)（1）領土、領空、領海

（2）駐外使館、領館

（3）在我國領域外航行的我國船舶和飛行于我國領空外的我國飛行器（但火車例外）3.對時間的效力(when)生效時間：通過；頒布；實施

失效時間：自然失效；取代失效；修訂失效

是否有溯及力：原則上無溯及力；法律有明文規(guī)定的除外。（注意與刑法的區(qū)別：從舊兼從輕原則）

如：最高院《民法通則實施意見》第196條：“1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行為發(fā)生在1987年以前，適用民事行為發(fā)生時的法律、政策；當時的法律、政策沒有規(guī)定的，可以比照民法通則處理?！?/p>

五、民法適用的基本規(guī)則

1、上位法優(yōu)于下位法

2、新法優(yōu)于舊法

3、特別法優(yōu)于普通法

4、法律文本優(yōu)于法律解釋

5、強行法優(yōu)于任意法 案例

對尚在大學求學未獨立生活的子女，父母是否有支付子女撫養(yǎng)費的義務。

我國《婚姻法》第二十一條規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務，在父母不履行撫養(yǎng)義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給子女撫養(yǎng)費的權利。”

最高人民法院關于審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題 的若干具體意見（1993）規(guī)定，尚未獨立生活 的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍 應負擔必要的撫育費：

（１）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但 其收入不足以維持生活的；

（２）尚在校就讀的；

（３）確無獨立生活能力和條件的。

最高人民法院關于適用《中華人民和國婚姻法》如 干問題的解釋（2001）規(guī)定：“不能獨立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下學歷教育，或者喪失或未 完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活 的成年子女?！?.民法的基本原則

一、概述

（一）定義

民法基本原則，是民事立法、民事司法與民事活動的基本準則。

（1）基本性、根本性

（2）始終性

（二）作用

民事立法——立法準則作用

民事活動——行為準則作用

民事司法——審判準則作用

補充作用——克服成文法的局限

二、具體原則 1.平等原則

（1）公民的民事權利能力一律平等。

（2）不同的民事主體參與民事關系，適用同 一法律，具有平等的地位。

（3）民事主體產生、變更或消滅民事法律關系時必須平等協(xié)商，任何一方不得將自己意志強加給另一方。

（4）平等的受法律保護（平等≠對等）2.意思自治原則

概念：見教材33頁

（1）賦予民事主體在法定范圍內的廣泛行為

自由。

（2）允許當事人通過法律行為調整他們之間的關系。

（3）確立了國家機關干預與民事主體的行為

自由的合理界限。

只要行為不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī) 定和公序良俗，國家就不能干預?！景盖椤?/p>

某大型綜合商場節(jié)日期間搞促銷活動時宣布：

“凡購買100元商品均送80元購物券。對因促銷活動產 生的糾紛，本商場有最終解釋權”。劉女士在廣告的

吸引下在該商場購買了1000元的衛(wèi)浴用品，拿到800 元的購物券。等她持券再去買一雙自己中意的皮鞋時，售貨員卻告知，這個牌子的皮鞋早在兩天前就退出了 購物券活動，只能用現金購買。感覺受了愚弄的王女 士找商場理論，卻被商場以其有 “最終解釋權”給打發(fā) 了。雙方協(xié)商未果，憤怒的劉女士將商場告上法庭。一種觀點認為，根據合同自由原則，商場的“最終解 釋權”是一種由當事人約定的權利。

另一種觀點認為，商場的“最終解釋權”并不是一種真 正意義上的權利，它不受法律保護。

根據合同法相關規(guī)定，具有下列情形的格式條款無效:（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;（2）惡意串通，損害國家、集體或 者第三人利益;（3）以合法形式掩蓋非法目的;（4）損害社會公共利益;（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定;（6）造成對方人身傷害的免責條款;（7）因故意或者重大過失造成對方財產損失的;（8）提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的。

3、公平原則

公平原則在民法中的具體體現：

（1）在合同法中的運用。主要表現為等價有償與顯失公平制度。

（2）在物權法中的運用。在添附制度中，取得添附物的人應當補償失去該物的人的損失，若損失不能確定，根據公平原則補償。（3）在侵權法中的運用。公平責任原則。[案情]：

2008年10月3日，鄱陽縣35歲的職工劉封平與同事 王濤相約到自己家中飲酒，平時酒量還行的王濤喝了 幾杯啤酒后就覺得有點不舒服，但其認為自己酒量還 行接著陪劉封平喝到晚上9時。后來劉封平將王濤送到 離其家不遠的路邊，王濤自行回家。第二天劉封平才 知道王濤因頭部受傷，正在醫(yī)院搶救，被診斷為“特重 型顱腦損傷，創(chuàng)傷性休克?！惫簿謱ν鯘軅皇逻M 行了調查，但最終沒有結果，也沒有列犯罪嫌疑人。

一種意見認為：原告人身損害雖然存在原因尚未 確定的問題，然而卻與醉酒有一定的因果關系。因醉

酒與其他原因競合發(fā)生損害后果，被告應承擔相應責任。

一種意見認為：原告王濤是完全民事行為能力者，其飲酒行為是完全自愿的，且劉封平并沒有進行勸酒 行為，劉封平對王濤的受傷即沒有故意也沒有過失，其不應承擔賠償責任。案情：

甲、乙兩家均為養(yǎng)魚專業(yè)戶，甲魚塘10畝，乙魚

塘1畝，中間僅隔一堰壩，兩家春季同時放養(yǎng)魚苗。到初秋，連日暴雨水勢大漲，漫過堰壩使兩魚塘合一。問：鯉魚如何歸屬？ 案例：

甲、乙是鄰居，甲急病住院急需錢，乙拿出1萬元 送上門并說：“先用著，以后再說?！焙蠹撞∮?，乙追要 1萬元錢，甲稱受贈之錢可以不還，但乙稱當初是借錢 給甲，現要追還。

此處對乙的意思表示解釋為借貸而非贈與，就更 符合公平原則的要求。

4、誠實信用原則（帝王規(guī)則）（1）含義

①民事主體行使民事權利，與他人之間設立、變更或 消滅民事法律關系，均應誠實、不作 假、不欺詐、不損害 他人利益和社會利益。

②民事主體應恪守信用、履行義務；不履行義 務使他人造成損害時，應自覺承擔責任。③法官處理案件時，應以事實為依據，保護各

方當事人的權利，平衡當事人的利益。（2）本質

法律上的誠信來源于日常生活中的誠信，是將最低限度的道德要求上升為法律要求，是一般誠信的法律化。（2）功能

①確立行為規(guī)則的功能

②填補法律和合同漏洞

③衡平的功能（授予法官自由裁量權）

④解釋的功能

⑤降低交易費用和增進效益的功能。5.公序良俗原則

公序 良俗

公共秩序 善良風俗

①提倡倫理道德②堅持正義觀念(銷臟、販黃、走私)③尊重人身自由(非法買賣人口)④禁止射幸行為(賭博)⑤維護公共利益(公共設施)

6、禁止權利濫用原則

是指民事主體在民事活動中必須正確行使民事權利，不得損害他人和社會公共利益。

三、民法基本原則之間的關系

私法自治原則是民法基本原則的核心;平等原則是私法自治原則的邏輯前提;公平原則是私法自治原則的補充，誠實信用原則以及公序良俗原則是對私 法自治原則的必要限制。

四、民法基本原則的適用

一般來說，基本原則只能在缺乏具體的法律規(guī)則或填補漏洞的情況下才能直接適用。

1、有具體法律規(guī)定就應當依照法律。

2、沒有法律就依照習慣。

3、沒有習慣，再依照民法的基本原則。

4、沒有基本原則，就依照民法法理。

五、近代民法的三代原則：契約自由；所有權絕對； 過錯責任原則。（19世紀）

現代民法對近代民法的修正：契約自由受到限制； 財產所有權受到限制；社會責任（特殊情況下承認 無過錯責任）。案例：

施海濤是市化工廠的職工，阮其榮是市稅務局的 干部，兩人分別是市化工局足球隊和市稅務局足球隊 的成員。為了備戰(zhàn)市工人運動會，1995年3月10日下午 市化工局足球隊與市稅務局足球隊進行了一場友誼練習賽。比賽到下半場19分鐘時，當施海濤正準備接本隊 隊員傳球時，阮其榮上前搶球，因腳抬得過高，踢著了 施海濤的左胸，裁判員當即鳴笛，判阮其榮嚴重犯規(guī)，并出示了黃牌,施海濤因傷下場。事后，施海濤，誤工 損失約1500元。施海濤向人民法院提起訴訟，要求市 稅務局賠償其全部經濟損失。評析

體育競賽，特別是像踢足球這種有人體直接沖撞接觸的對抗性體育競賽，是存在人身傷害的可能的，但在體育競賽規(guī)則和道德規(guī)則中，這種沖撞可能被判犯規(guī)而對參賽人判罰(競賽處罰)，但對因這種沖撞造成人身傷害的，致害人一般不承擔民事賠償責任。這已成為一種約定俗成的社會公共生活習俗。因此法院認為，根據我國《民法通則》第7條“民事活動應當尊重社會公德”的規(guī)定，應當認可體育競賽中的這種慣例，判決市稅務局不負賠償責任，施海濤的醫(yī)藥費由市化工局解決處理。

課 堂 練習

1.下列現象中，違反民法平等原則的是（）

A 甲公民（25周歲）可以結婚，而乙公民（19周歲）不可以結婚

B 甲公司（經登記為綜合類證券公司）可以從事證券經紀業(yè)務，而乙公司（登記為房地產公司）則不可以從事證券經紀業(yè)務

C 國家稅務機關可以在稅收征管法律關系中使用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收

D 某市合同管理干部認為，在本市建筑工程的招標投標中，市委領導的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權利

2.甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋賣給乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射，此例中，甲違反了民法的哪一項原則（）

A平等原則 B 自愿原則

C 公平原則 D 誠實信用原則

3.下列現象，違反民法權利不得濫用原則的有（）

A 甲乙丙三人到某飯店就餐，見一盤菜中有一塊魚肉未煮熟，拒絕全部付款

B 某市服裝公司未經模特許可，僅憑與模特經紀公司以及與模特的一般廣告合同，而將含有模特形象的服裝廣告置于市中心最繁華的街道作為地面廣告

C 某甲于訴訟時效期間已經經過后還向某乙提出返還借款的要求

D 某甲與某乙約定，如果乙（女）終身不嫁，則給與某乙10萬元 課后討論題

？？ 民法基本原則能否直接做為人民法院定案的依據？請說明理由。第二章 民事法律關系

§1.民事法律關系概述 §2.民事法律關系的要素 §3.民事法律事實

§1.民事法律關系概述

一、民事法律關系的概念和特征

1.概念

民事法律關系，是由民法所調整的平等主體之間的，以權利義務為內容的人身關系和財產關系。

2.特征

（1）主體平等性：平等主體之間的社會關系。

（2）內容的私人性：民事法律關系的內容只涉及當事人間的利益，一般與公共利益無直接關系。

（3）法律規(guī)范性：以權利義務為內容的人身關系和財產關系。(權利=利益+法律）（4）可訴性：由國家強制力保障實施的社會關系。

1、下列哪種情形能成立民事法律關系？（2007年卷三）A、孫某在日記中寫到：若離人世，愿將藏書贈與李某。B、甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產事宜

C、李某在尋物啟示中稱：愿向送還失物付酬金500元。D、夫妻達成協(xié)議：在分居期間雙方互不承擔扶養(yǎng)義務。2.王先生駕車前往某酒店就餐，將轎車停在酒店停車 場內。飯后駕車離去時，停車場工作人員稱：“已經 給你洗了車，請付洗車費5元?！蓖跸壬硎尽拔也⑽?讓你們幫我洗車”，雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應如何處理？ A.基于不當得利，王先生須返還5元 B.基于無因管理，王先生須支付5元 C.基于合同關系，王先生須支付5元 D.無法律依據，王先生無須支付5元

22.甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求 乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站 時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為 此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此，應如 何處理？

A.由乙承擔違約責任 B.由乙承擔侵權責任

C.由乙承擔締約過失責任 D.由甲自己承擔損失

知識點：好意施惠關系

詳解：本案中的情形屬于民法上的好意施惠關系，并非法律的調整范圍，而是一個日常生活的人情倫理 問題。雖有一個協(xié)議，但沒有意圖使其發(fā)生民法效果 的意思，故不應承擔違約責任。

評論：純粹的理論考察，沒有任何法條依據，預 示著以后命題的理論化趨勢正在增強。但好意施惠關 系旨在區(qū)分法律調整與非法律調整的范疇，如果回歸 常識，社會生活哪些關系是法律調整的，哪些是人情 調整的，該題也不難得出結論。

二、民事法律關系的分類 1.依據內容的不同

人身關系 人格關系

身份關系

財產關系 物權

債權

2.依據義務主體是否特定

絕對民事法律關系（所有權、人格權）

相對民事法律關系（債權）

區(qū)別：義務主休是否特定；是否需要義務人積極協(xié)助。3.依據民事法律關系的形成和實現

調整性民事法律關系（合法行為產生）

保護性民事法律關系（不合法行為產生）4.依據民事法律關系是否獨立存在主民事法律關系（獨立性）

從民事法律關系（附屬性）§2.民事法律關系的要素

一、主體

主體 人 參與民事法律關系，并在其中享有民事權利和承擔民事義務的人。

1.人：自然人、法人、不具備法人資格的組織

2.權利主體 義務主體

（1）有些民事法律關系中一方僅為權利人，只享有權利不承擔義務（借用、保證）

（2）多數民事法律關系中，雙方互為權利義務。

（3）民事法律關系可以是雙方的也可以是多方的，一方當事人可以是一人也可以是多人。

二、內容

民事法律關系的主體所享有的民事權利和承擔的民事義務。

民事義務可以基于法律的規(guī)定或者當事人的意志。

1.民事權利 可能性 依法直接請求某種利益 請求義務人為或不為一 定行為 請求國家機關給與保護

2.民事義務 必要性 積極行為 “作為” 消極行為 “不作為”

三、客體（標的）

民事法律關系的主體之間的民事權利義務共同指向的對象。

1.物 物權

2.行為 債權

3.智力成果 知識產權

4.非物質的人身利益 人身權

5、權利 國有土地使用權抵押 尸體能否成為民事法律關系客體？

案情介紹：

原告李某之父死后，李某將其父遺體送到安陽市殯儀館，辦完手續(xù)后，商定于1993年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但是被告安陽市殯儀館因工作失誤，提前將李父遺體火化。為怕原告方知道，殯儀館遂用另一具遺體冒充。12月20日，李家在殯儀館舉行遺體告別儀式，有270余人參加。儀式進行過程中，有人發(fā)現玻璃棺內的遺體不是原告之父，死者子女上前辨認后，亦確認系他人。頓時，吊唁大廳內一片混亂。原告及其親屬精神上因此受到極大傷害。原告要求賠償損失、在《安陽日報》上公開賠禮道歉、確認其父骨灰、退還工作人員所收的小費。

第一種意見認為：本案的民事法律關系是人身關系。被侵害的是死者的姓名權。

第二種意見認為：本案的法律關系是債權債務關系。即 原告和被告之間存在著承攬合同，被告錯焚尸體是 一種違約行為。

第三種意見認為：被告侵害的是原告的名譽權。

民事法律關系的產生、變更和消滅需要具備三個基本的條件： 民事法律規(guī)范、民事主體和民事法律事實。

其中，民事法律規(guī)范和民事主體是民事法律關系產生的抽象條件，而法律事實則是民事法律關系產生的具體條件。只有在一定的法律事實發(fā)生，民事法律關系才能產生，并因一定的法律事實的發(fā)生而變更或消滅。

§3.民事法律事實

一、民事法律事實的概念、特征

1.概念

民事法律事實，指能夠引起民事法律關系產生、變更或消滅的客觀情況。2.特征

（1）客觀性：是民事法律規(guī)定的客觀情況

如，侵權行為——侵權法律關系 違約行為——違約法律關系

客觀現象——潮起潮落、冬去春來

（2）法定性：是民事法律關系產生、變更或消滅的原因

民事法律規(guī)范 法律依據

民事法律事實 產生原因

二、民事法律事實的分類

事件

依據客觀事實是否與人的意志有關 自然事實 狀態(tài) 行為

1.自然事實

與人的意志無關，引起民事法律關系產生、變更或消滅的事實。

絕對事件 由自然原因引起的事件

如，人的出生、死亡；事件的經過；

自然災害

相對事件 由人的行為引起，但不以權利人的意

志為轉移的事件。(無行為能力人的行為）

如，繼承人殺害被繼承人（行為）被繼承 人被害死亡（事件）繼承關系變化

狀態(tài)：是指某種客觀現象的持續(xù)，如時間的經過。(宣告失蹤）2.行為

指行為能力人的有意識的行為或活動。

旨在確立、變更、終民事權利義務關系的行為

合法行為（民事法律行為）（合同、遺囑）民事行為 違法行為（違約）

不法行為：行為人的行為給他人的利益帶來了危險性）

準民事行為 是指行為人實施的有助于確定民事法律關系相關事 實因素的意愿表達或事實通知行為（如，通知、催告）

二者區(qū)別：是直接還是間接引起民事法律關系變動。事實行為 主觀上沒有產生法律效果的意思，由于法律規(guī)

定而引起民事法律關系的產生、變更或消滅的

行為（如，無民事行為能力人接受贈與、拾得遺失物、拋棄、先占、侵權行為、無因管理、正當防衛(wèi)，緊急避險）

民事行為與事實行為的主要區(qū)別是

（1）民事行為以意思表示為其必備要素；而事實行為

完全不以意思表示為其必備要素，當事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。（2）民事行為依行為人的意思表示的內容而發(fā)生效力；而事實行為依法律規(guī)定而直接產生法律后果。

（3）民事行為的本質在于意思表示，；而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。

（4）民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件；而事實行為的構成不要求行為人具有相應的民事行為能力。

三、民事法律事實的構成

幾個民事法律事實的總和。

兩個或兩個以上的民事法律事實引起一個民事法律關系的產生、變更或消滅。

例，被繼承人生前遺囑

遺囑繼承

被繼承人死亡

王某已年近70歲，經診斷發(fā)現患有胃癌。為治癌癥，四處求 醫(yī)，幾乎耗盡全部家產。后被確診還患有骨癌。雖經多方面治療。仍不見好轉，每日疼痛難忍，只能靠藥物維持生命。為擺脫痙，他 自己數次自殺，都因被發(fā)現經搶救未遂。最終因實在無法忍受病 痛，便請求醫(yī)生給他施行“安樂死”。王某的妻子與其子女也都覺 得王某與其活著受病痛的折磨倒不如早日擺脫，所以都表示可以 接受，并均在王某親筆書寫的請求安樂死的申請書上簽字捺??； 王某的工作單位也難以承擔如此巨大的醫(yī)療費用，對此要求并未 表示任何疑議。

醫(yī)院經研究后認為：病人確實患了不治之癥，目前人為地維 持生命，只能增加病人和家屬的痛苦。對其施行“安樂死”，是解 除病人痛苦的唯一辦法。但為免于日后惹出不必要的麻煩，最好 能由公證機關對此事進行法律公證。于是，王某的子女便去公證 機關要求對王親筆書寫的安樂死申請書進行公證。課 堂 練習

課 堂 練習

2002年湖南發(fā)洪水，甲為

救助自家和鄰居被突然到來的洪水所困的財物，未經乙同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用費不得，為預防甲逃脫，遂扣下甲的一輛摩托車。問：

1、乙的行為是什么性質？為什么？

2、甲的行為是什么性質？為什么？

3、本案如何處理？為什么？

第四章 民事權利 一.概念

民事權利，特定利益上之法律上之力，是指民事主體為實現某種利益而為某種行為或不為某種行為的可能性

權利構成的兩個要素：特定利益與法律上之力。

二、分類

（一）依據權利內容的性質為標準

1、財產權

2、人身權

3、綜合性權利（知識產權、繼承權、社員權）

（二）以義務主體是否特定以及權利的特點

1、絕對權：指無須通過義務人實施一定的行為即可實現并可對抗不特定人的權利。如人身權、物權、知識產權等。又稱為對世權。

2、相對權（對人權）： 必須通過義務人實施一定的行為才能實現，只能對抗特定的人的權利。如債權。

3、二者的區(qū)別：

（1）前者的義務人不特定，后者的義務人特定。

（2）前者法律關系中的權利義務不對應，權利人享有權利但無義務，義務人負有義務但不因此而享有權利；在后者的法律關系中，雙方主體的權利義務具有相對性。

（3）前者具有排他性，在遭受侵害時可以針對任何第三人提出主張與提起訴訟；但相對權只能是針對特定人產生效力的權利。

（4）絕對權大多是公開的；相對權都是一種不公開的權利，僅在特定當事人之間具有約束力。

（5）絕對權受到侵害，其救濟方法首先要考慮恢復 原狀，而后才是賠償損失。而相對權的侵害通常采用 損害賠償的補救方式。

（三）依據民事權利是否已經取得

1、既得權：權利人已經取得而可以實現的權利。

2、期待權：將來有取得與實現的可能性的權利。

一般的民事權利都是既得權，期待權包括以下幾種 類型。（1）在所有權保留買賣中，買受人對標的物的所有權

所享有的期待利益。

（2）在附期限和附生效條件的合同中，在條件尚未成就或期限尚未到來之前，一方就合同所產生的債權享有的期待利益。（3）保險合同受益人的權利。

（四）依據民事權利的依存關系

1、主權利：相互關聯(lián)的兩個以上的民事權利中，能夠獨立存在的權利。（獨存權）

2、從權利：相互關聯(lián)的兩個以上的民事權利中，不能夠獨立存在的權利。（附屬權）

①主權利存在，從權利才能存

在；主權利消滅，從權利同

3、兩者關系 時消滅。

②從權利不能與主權利分離而 轉讓。如：債權與擔保權就是主權與從權的關系。

（五）依據民事權利與主體的關系

1、專屬權：專屬于某特定民事主體的權利。（人格權、身份權、礦藏水流的所有權）

2、非專屬權：不屬于某特定民事主體專有的權利。（財產權）

3、專屬權不得讓與、拋棄和繼承，但也有例外，企業(yè)的名稱權可以轉讓。非專屬權可以讓與、拋棄、和繼承。

（六）依據民事權利是否派生

1、原權利：民事法律關系中存在的權利。

2、救濟權：原權利受到侵害，或有受到侵害的現實危險時而發(fā)生的權利。（是基于原權利而派生的權利，目的在于救濟被侵害的原權利）權。（2009年）

1.甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費，乙認為甲被狗咬與自己無關拒絕賠償。下列哪一選項是正確的？（）

A.甲乙之間的賠償關系屬于民法所調整的人身關系

B.甲請求乙賠償的權利屬于絕對權

C.甲請求乙賠償的權利適用訴訟時效

D.乙拒絕賠償是行使抗辯權

（七）依據民事權利的作用（重點）

分為支配權、請求權、抗辯權、形成權

1、支配權： 權利人可以直接支配權利客體，而具有排他性的權利。（物權、知識產權、人身權）

特點：

（1）客體是特定的（2）權利主體是特定的（3）義務主體是不特定的

（4）實現不需要義務人的積極行為（5）具有排他效力。

1.關于民事權利，下列哪一選項是正確的？（2008年·四川）A.抵銷權屬抗辯權

B.權利的行使不都是事實行為 C.支配權的客體只能是物

D.請求權基于基礎權利受侵害而發(fā)生

51．關于民事權利，下列哪些選項是正確的？(2008年51題）

A．甲公司與乙銀行簽訂借款合同，乙對甲享有的要求其還款的權利不具有排他性。

B．丙公司與丁公司協(xié)議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對丙享有的此項權利具有支配性。

C．債權人要求保證人履行，保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的此項權利是抗辯權。

D．債權人撤銷債務人與第三人的贈與合同的權利不受訴訟時效的限制。

2、請求權：權利人要求他人為特定行為（作為或不作為）的權利。（、債上請求權、知識產權請求權、人身權上請求權）特征：

（1）具有相對性；（2）具有非公示性（3）大多表現為實體權利

分類：

（1）物權請求權：返還原物請求權、停止侵害請求權、排除妨害請求權、消除危險請求權。（2）債權請求權：合同履行的請求權、違約損害賠償請求權、締約過失請求權、無因管理請求權、侵權的請求權、不當得利請求權。

（3）占有保護請求權：占有返還請求權、停止侵害請求權、排除妨害請求權、消除危險請求權。

（4）人格權和身份權法上的請求權：（5）知識產權上的請求權

3、抗辯權（異議權）特征

（1）其行使以請求權的行使為前提，沒有請求權的 行使，抗辯權自無必要行使。

（2）抗辯權只能由法律明確規(guī)定而產生，約定的抗 辯事由只能產生合同的權利，而不是抗辯權。

（3）抗辯權為私權，是否行使完全由當事人來決定，不主動援引者視為放棄；法官不得主動依職權審查抗 辯是否存在。

（4）抗辯權的行使有一定的期限限制，該期限要么由 法律規(guī)定，要么推定為合理期限。

分類：

（1）實體法上抗辯權與程序法上的抗辯權

實體抗辯權：如同時履行抗辯權、先（后）履行抗辯權、先訴抗辯權。

程序抗辯權：管轄權異議。

（2）永久性抗辯權與延期性抗辯權

永久性抗辯權又稱消滅性抗辯，指權利人有永久阻止他人 行使請求權的權利。（訴訟時效）

延期性抗辯權指在一定期限、一定條件下提出的。如同時 履行、先訴（后）履行抗辯權。

注意：抗辯權的作用在于“對抗”而非否認對方的權利?？罐q權的行使以請求權存在且提出請求為前提，未提出 請求權的情況下，抗辯權無從行使。（難點）

4、形成權

權利人依自己單方的意思表示，使民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的權利。特點：

（1）形成權的行使表現為單方行為

（2）單方意思表示一經到達對方即生效。（是故，行使形成權的意思表示可以撤回便不得撤銷）

（3）效力的產生不需要另一方作出某種輔助行為或 共同行為。

（4）形成權不能與所依附的原權利分割而單獨轉讓。（5）形成權的存在有一定的除斥期間。分類：

（1）財產法上的形成權與身份法上的形成權

財產法上的形成權又包括兩類：

第一，債權性形成權，包括追認權、終止權、選擇權、買回權、解除權、撤銷權、拋棄權、抵銷權、免除權 第二，物權性形成權，包括所有權的拋棄、他物權的 拋棄、典物回贖權等。

身份法上的形成權又分為純粹身份法上的形成權與身份 財產上的形成權。

第一，純粹身份法上的形成權包括婚約撤銷權、婚約解 除權婚姻撤銷權、離婚請求權。

第二，身份財產形成權包括繼承人對繼承權的拋棄權等。（2）法定形成權與約定形成權

大多形成權是法定的，后者如約定的合同解除權。（3）通過訴訟行使的形成權與非通過訴訟行使的形成權。絕大多數是非通過訴訟行使的形成權。如法定撤銷權的 行使。

行使方式：

（1）形成權不得附條件和附期限。

（|2）形成權行使的方式可以是明示也可以是默示。

三、民事權利的保護方法

（一）公力救濟（國家保護）

民事權利受到侵害時，由國家機關通過法定程序予以保護。（1）請求行政機關給予保護

（2）請求法院或仲裁機關予以判決或仲裁

（二）私力救濟（自力救濟、自我保護）

民事權利受到侵害時，民事權利主體自己采取必要的措施保護其權利。

1、自助行為

權利人為實現自己的請求權，在情事緊迫而又不能及時請求國家機關予以救助的情況下所采取的對他人的財產或自由施加扣押、拘束或其他相應措施的合法行為。（１）構成要件

a.目的要件：必須是為保護本人的合法權利。自助行

為與正當防衛(wèi)、緊急避險不同，僅限為保護自己的合法權益。

b.對象要件：自助行為必須是針對債務人的財產或人身實施，不得對他人（如其親屬）的人身和財產實施.c.情勢要件：必須是情況緊急來不及請求有關國家機關的援助。

d.必須依法定方法。

根據國外立法例和我國司法實踐經驗，實施自助行為僅限三種方法： 第一，對法侵害人或債務人的人身自由施以約束。

第二，對不法侵害人或債務人的財產采取扣押方法。

第三，對不法侵害人的財產采取毀損的方法，以阻止其逃跑。

e.限度要件：自助行為不能超越保護請求權所必要的限度。自助行為的手段要限于法律、道德所允許的范圍。

f.必須事后向有關國家機關申請援助，進行處理.2、緊急避險（1）概念

指為了使本人或者他人的財產、人身免受正在發(fā)生的危險，而 不得已采取的致他人較小財產損害的行為。（2）構成要件

a危險必須是現實存在的。

b避險行為一定要在不得已的情況下。c避險行為不能超過必要的限度。

（3）法律后果

民法通則第一百二十九條：“因緊急避險造成損害的，由引起險 情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急 避險人不承擔民事責任或者承擔適當的民事責任。因緊急避險采 取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避 險人應當承擔適當的民事責任?！?/p>

3、正當防衛(wèi)（1）概念

是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權利 免受正在進行的不法侵害，對正在實施不法侵害的行為人所采 取的還擊行為。（2）構成要件

a.必須是為了保衛(wèi)合法權益才能實施，這是正當防衛(wèi)的目的條件。否則為防衛(wèi)挑撥。

b.正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害才能實施，這是正當防衛(wèi)的前提 條件。否則為假想防衛(wèi)。

c.正當防衛(wèi)必須是針對正在進行的不法侵害才能實施，這是 正當防衛(wèi)的時間條件。否則為事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。

d.正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害人本人才能實施，這是正當 防衛(wèi)的對象條件。

e.正當防衛(wèi)不能超出必要限度造成不應有的損害，這是正當 防衛(wèi)的限度條件。

（二）民事義務

1.概念

民事義務，是指民事法律規(guī)范規(guī)定或當事人依法約定，義務人為一定的行為或不為一定行為，以滿足權利人的利益的法律手段。民事義務和民事權利是相對應的。3.分類

（1）依據民事義務發(fā)生的根據

法定義務

約定義務（不得違反法律規(guī)定）

（2）依據民事義務人行為的方式

積極義務——作為

消極義務——不作為

（三）民事責任

1.概念

民事責任，是指民事主體違反合同義務或法定民事義務而應承擔的法律后果。2.特點

（1）以民事主體違反民事義務，侵害他人的民事權益為前提。

（2）以一方當事人（加害人）補償另一方當事人（受害人）的損害為主要目的。

（3）可以由當事人在法律允許的范圍內協(xié)商。3.分類

（1）依據責任發(fā)生根據的不同

合同責任、侵權責任和其他責任

區(qū)分意義：法律保護的權利性質、各種責任的發(fā)生前提、構成要件、責任方式等都不相同。

（2）根據民事責任是否具有財產內容

財產責任（返還財產、恢復原狀、賠償損失、支付違約金、修理、更換、重做）

非財產責任（消除影響、恢復名譽、賠禮道歉）

區(qū)分意義：財產責任的實現會受到責任人實際財產狀況的限制；非財產責任的實現則不會。兩者有時可以并用。3.依據承擔民事責任的財產范圍

無限責任：以自己的全部財產承擔責任。

有限責任：以一定范圍內或限額的財產承擔民事責任。

區(qū)分意義：在民事活動中，無限責任為原則，有限責任為例外，一般來說，有限責任適用于法律有專門規(guī)定的場合。4.依據承擔責任主體的多少

單獨責任（不同于單方責任）

共同責任：單方的多數人責任。

按份責任

連帶責任（合伙）

補充責任（一般保證）

5.依據責任的構成是否以當事人的過錯為要件

過錯責任

無過錯責任

公平責任 課后討論題

如何看待大學懲戒權和學生受教育權？ ？？？

第三章 民事主體

§1.民事主體概述§2.自然人§3.法人 §1.民事主體概述

一、民事主體的概念和特征

1.概念

民事主體，依照民事法律規(guī)范具有參與民事法律關系的資格并以自己的名義享有民事權利和承擔民事義務的人。2.特征

（1）主體資格——民事權利能力

（2）以自己的名義

（3）法律地位平等

（4）民事主體的廣泛性

二、民事主體的分類

1.自然人

2.法人

3.其他組織

4.國家 §2.自然人

一、自然人與公民

1.自然人（屬私法領域概念）

按照生理規(guī)律出生的人。

2.公民

取得一國國籍并按該國法律享有權利和承擔義務的人。（具有公法意義）

自然人 ＞ 公民

本國人、外國人、無國籍人 一國國民 自然人 公民

二、自然人的民事權利能力

（一）概 念

1、自然人的民事權利能力，指自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。其是自然人享有民事主體資格的標志。也是自然人享有訴訟權利能力的標志。（成為訴訟原告、被告的資格）

2、民事權利能力與民事權利的區(qū)別：

1、性質不同。民事權利能力是一種資格，是自然 人取得民事權利的前提；民事權利是自然人民事權利 能力得以實現的結果。

2、內容不同。民事權利能力不僅指享有民事權利 的資格，而且還指承擔民事義務的能力；民事權利與 民事義務則是兩個不同的概念，互相獨立、相互不可 代替的。

3、產生方式不同。民事權利能力是法律賦予的，民事權利一般情況下是依民事主體的意志設定的。

4、與主體人身的關系不同。民事權利能力與自然 人的人身是不可分割的，自然人自己不能放棄或轉 讓。民事權利一般則是可以依法放棄和轉讓的。

（二）特 點

（1）統(tǒng)一性

權利義務的統(tǒng)一

（2）平等性

主體地位、機會平等

（3）可能性

不是現實的權利和義務

（4）法定性

法律的認可

（5）人身性

與人身密不可分，不可轉讓、不能剝奪

（三）開始

（1）開始——出生時起

露出說 出生 出聲說

標準 獨立呼吸說（我國）

如何理解出生時間？ 案例

張家有孫子張明，張明要過生日，張明母親記得5月28日生下張明；醫(yī)院的接生簿上記載的是5月29日；醫(yī)院出具的出生證明上記載的是5月30日；當地派出所的戶口本上記載的5月31日。請問張明的法定出生時間為哪一日？

《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國

民法通則>意見》第1條規(guī)定：自然人的權利能力從出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為民法公民的民事權利能力自準。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。(居委會、村委會、鄰居等提供的證明。)權利能力分為一般權利能力與特殊權利能力。（結婚，勞動）（2）胎兒利益的保護

胎兒不具有權利能力。

考慮胎兒將成為嬰兒的利益，給與特殊的保護?！独^承法》第28條規(guī)定：“遺產分割時，應保留胎兒的應繼承的份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理?！?案例

甲、乙為夫妻，甲有父母丙、丁。甲死亡時，未留遺囑，其妻乙正懷有胎兒，問甲的遺產如何分配？

1、胎兒為活體，則應留份屬于嬰兒，由監(jiān)護人保管。

2、胎兒為死體，應依法定繼承。

3、胎兒出生為活體，但旋即死去，則該預留份轉化為嬰兒的財產，依法定繼承處理。

（三）終止——死亡時止

脈搏停止跳動 死亡 心臟停止跳動

標準 呼吸停止

腦死亡:植物人

死亡時間是如何確定的呢？

1、死亡證明書標明

2、戶籍登記記載

3、法律推定。（互有繼承權的人在意外事故中同時死亡情況）

1）沒有繼承人的人先死亡（首先人分析有無其他繼承人）

2）長輩先死亡（再考慮輩份的問題）

3）輩份相同者，同時死亡

案例1：

王某與李某系夫妻，二人帶女兒外出旅游，發(fā)生車禍全部遇難，但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項是正確的？

A.推定王某和李某先于女兒死亡

B.推定王某和李某同時死亡

C.王某和李某互不繼承

D.女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產

案例2：生死戀人同時死亡引發(fā)保險懸案

2002年2月，市民張靜在中國人壽太倉支公司購買了一份《康寧終身保險》，并交納了第一年1350元的保費。在這份保險中，合同約定投保人為張靜，被保險人也是張靜，不過，受益人是張靜的男朋友陸亮。

保險法第42條：“受益人與被保險人在同一 事件中死亡，且不能確定死亡先后順序的，推 定受益人死亡在先?！?/p>

（4）死者名譽的保護

對死者名譽的保護，不是基于死者是民事主體，享有民事權利，而是基于社會利益的考慮。民事權利是以利益為內容的，這一利益是個體利益與社會利益的結合。自然人死亡，其生前享有的民事權利中，個人利益不再受法律保護，但社會利益仍需要保護。

依民法學界通說，法律此時保護的是社會公共利益以及折射到死者近親屬的人格利益。

三、自然人的民事行為能力

（一）概念

自然人的民事行為能力，指自然人以自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。

（二）分類

1、分類標準：依個人年齡、意思能力

2、具體分類

（1）完全民事行為能力

條件： ①十八周歲以上的公民 ②精神正常

例外：十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的?！秳趧臃ā芬?guī)定的童工年齡為16歲。

（2）限制民事行為能力

種類：①十周歲以上不滿18（16）周歲的 ②不能完全辨認自己行 的精神病人

（3）無民事行為能力

種類：①不滿十周歲的未成年人

②完全不能辨認自己行為的精神病人

（三）無行為能力人的民事行為效力

1、依《民通意見》第6條及第129條，無行為能力人純獲利益的行為并不因其無行為能力而無效。如一個1周歲孩童接受其叔父贈與的行為。

2、依民法原理，無行為能力人處分零花錢的行為或簡單民事行為一般有效。如一個9歲兒童花3元錢買一冰糕的行為。

3、除以上兩行為外，其余皆無效。

（四）限制行為能力人的民事行為效力

1、純獲利益的行為有效。

2、在相應的民事行為能力范圍內的行為有效。如一個16歲中學生花50元錢買一本辭典的合同行為。

3、超出民事行為能力范圍而實施的合同行為為效力選定行為。見《合同法》第47條。

4、超出行為能力范圍而實施的單方民事行為為無效行為。

依《民法通則》第58條第2款，限制行為能力人超出民事行為能力范圍實施的民事行為統(tǒng)歸無效。我們應采用特別法優(yōu)于普通法。

四、自然人的責任能力

1、行為能力與意思能力

意思能力，是指自然人可以判斷自己的行為后果的能力。

意思能力是行為能力的前提。

意思能力與行為能力在一些情況下未必完全對應。（如，早熟的未成年人，盡管心理成熟，但仍不具有完全行為能力）

2、行為能力與責任能力

民事責任能力，是指行為人對民事違法行為承擔民事責任的能力。

《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任?！?/p>

四、監(jiān)護

（一）概念

監(jiān)護，指監(jiān)護人對未成年人和精神病人（——限制民事行為能力人和無民事行為能力人）的人身、財產和其他合法權益依法實行的監(jiān)督和保護。

（二）分類

（1）法定監(jiān)護

（2）指定監(jiān)護

（3）委托監(jiān)護

（4）遺囑監(jiān)護

（5）協(xié)議監(jiān)護

（三）監(jiān)護人的設立

1、未成年人監(jiān)護人（1）法定監(jiān)護人

①父母——是當然法定監(jiān)護人。②祖父母、外祖父母、③成年兄、姐

——其他法定監(jiān)護人。（2）協(xié)議監(jiān)護人

父母雙亡或喪失行為能力時，有兩個以上其他法定監(jiān)護人，由該法定監(jiān)護人協(xié)議確定監(jiān)護。

（3）委托監(jiān)護人：法定或指定監(jiān)護人也可通過委托協(xié)議將監(jiān)護職責委托給他人履行。

（4）指定監(jiān)護人

發(fā)生的原因：父母之外的近親屬擔任監(jiān)護人，可能會發(fā)生：爭當或推脫擔任監(jiān)護人

A、有關組織指定

未成年人父母生前所在單位；

未成人住所地的居民委員會、村民

委員會。

B、人民法院指定

A是B的必經程序

效力：一經指定，不得擅自變更。否則，由變更前后的監(jiān)護人承擔連帶監(jiān)護責任。（5）其它監(jiān)護人：

A、未成年人的其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人

條件：具有監(jiān)護能力；愿意擔任監(jiān)護人； 未 成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會或村委會同意。

B、有關組織監(jiān)護

未成年人父母所在單位；

未成人住所地的居民委員會、村民委員會

民政部門。

2、為精神病人設立監(jiān)護人

精神病人的監(jiān)護同未成年人監(jiān)護一樣，只是他們的人員范圍和順序不同。

（1）法定監(jiān)護人

配偶；父母；成年子女；其他近親屬——有先后順序

（2）指定監(jiān)護

配偶、父母之外的近親屬擔任監(jiān)護人，可能會發(fā)生爭當或推脫擔任監(jiān)護人現象，此時就需要指定。

要求：只有前一順序的有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力，或者由其擔任監(jiān)護人對被監(jiān)護人明顯不利時，才可以從后一順序有監(jiān)護能力的人中擇優(yōu)指定。

（3）其他監(jiān)護人

A、有關組織監(jiān)護：精神病人的所在單位、住所地的居民 委員會或村民委員會；民政部門。（是在沒有其他監(jiān)護人情況下）

B、關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護，經有關部門同意的。

3、監(jiān)護職責

（1）保護被監(jiān)護人的人身、財產及其他合法權益。（2）對被監(jiān)護人進行管理和教育（3）代理被監(jiān)護人進行民事活動（4）代理被監(jiān)護人進行訴訟（5）承擔民事責任

4、監(jiān)護的終止

（1）被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力（2）監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡（3）監(jiān)護人喪失了行為能力

（4）監(jiān)護人辭去監(jiān)護（委托監(jiān)護協(xié)議終止）（5）監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護人資格

5、幾種特殊情形下的監(jiān)護責任分配

（1）父母離婚后的責任分擔

《民通意見》第158條：“妻離婚后，未成年子女侵害他人權益的，同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任；如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任?！?/p>

此時父母承擔的不是平行責任，而是有先后順序的。

①同該子女共同生活的一方獨立承擔。

②惟前者不能獨立承擔，另一方才與其共同分擔。

可見，此時父母雙方承擔的是一種“補充性賠償責任”，即與子女共同生活的一方不能獨立承擔時，另一方再承擔余額，幫與子女共同生活的一方承擔責任較重，而另一方處于補充地位。

但如果把父母的責任承擔關系說成“與子女共同生活的一方承擔主要責任，另一方承擔次要責任”，又是錯誤的。

例：甲乙為夫妻，有一子丙12歲，甲乙離異，丙隨母 乙生活。一天，丙致小朋友丁傷害，花去醫(yī)療費8萬元。經查：

題A：乙有個人財產20萬元，甲有個人財產200萬元。題B：乙有個人財產7萬元，甲有個人財產200萬元。題C：乙有個人財產1萬元，甲有個人財產200萬元。問：以上三種情形下，甲乙如何承擔上述8萬元的賠 償金。

（2）委托監(jiān)護時的責任承擔

《民通意見》第22條：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分 或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔 民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外； 被委托人確有過錯的，負連帶責任?！?/p>

①原則上仍由監(jiān)護人（委托人）承擔；

②委托與受托人之間另有約定的，仍應由監(jiān)護人對 第三人承擔責任，爾后監(jiān)護人可依約向受托人追償；

③受托人在履行監(jiān)護職責時確有過錯的，由委托人 與受托人對 第三人負連帶賠償責任。

以上3點難點在第2點：一定要理解“但另有約定的除外” 是何意思。

例：甲有一子乙12歲，甲要出國學習一年，遂委托 其妹丙（乙之姑母）照看乙一年。甲、丙二人約定 ：由甲每月支付給丙監(jiān)護費2000元；若出現乙的侵 權，甲、丙依2：8的比例分擔賠償責任。6個月后，乙將小朋友丁打傷，花去醫(yī)療費1萬元。問丁的父 母應如何主張該費用請求權？

A、向甲主張2000元，向丙主張8000元 B、向甲、丙任何一人主張1萬元

C、向甲主張1萬元，爾后甲向丙主張8000元 D| 向丙主張 1萬元，爾后丙向甲主張2000元

(3）監(jiān)護人不明時的責任承擔

依《民通意見》第159條：“ 被監(jiān)護人造成他人損 害的，有明確的監(jiān)護人時，由監(jiān)護人承擔民事責任；監(jiān) 護人不明確的，由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔民事 責任?！?/p>

應注意兩點：一是順序在前；二是且有監(jiān)護能力；

例：未成年人甲的父母于5月8日意外死亡，5月9日甲 打傷乙，致乙花去醫(yī)療費5萬元。經查，甲的祖父母有 財產10萬元，甲的外祖父母家徒四壁，甲的成年兄長丙 有個人財產20萬元。

問：誰來承擔5萬元的賠償責任 ？（4）擅自變更監(jiān)護人時的責任承擔

依《民通意見》第18條：“ 監(jiān)護人被指定后，不 得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護人和變 更后的監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任?！?/p>

例：甲現年12歲，父母新亡，其父所在工廠指定甲的 祖父乙為監(jiān)護人，后乙與甲的外祖父母丙、丁協(xié)議由 后者擔任監(jiān)護人。第二天，甲打傷小朋友戊，致醫(yī)療 費1萬元。

問：誰來承擔責任？

（5）18周歲上下的變通問題

《民法通則》第133條：“ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任?！?/p>

有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他 人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人

適當賠償，但單位擔任監(jiān)護人的除外。

《民法通則意見》第161條：“侵權行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲，在訴訟時已滿十八周歲，并有經濟能力的，應當承擔民事責任；行為人沒有經濟能力的，應當由原監(jiān)護人承擔民事責任。

行為人致人損害時年滿十八周歲的，應當由本人承擔民事責任；沒有經濟收入的，由扶養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，也可以判決或者調解延期給付?！?①、侵權時不滿18周歲，訴訟時已滿18周歲的，分為 兩種情況

（1）有經濟能力的，由本人承擔責任；

（2）無經濟能力的，仍適用《民法通則》第133條。②、侵權時已滿18周歲的，又分三種情況

（1）原則上由本人承擔，不適用《民法通則》第133條；（2）無經濟收入的，撫養(yǎng)人墊付；

（3）墊付有困難的，可判決或調解延期給付。

案例 甲（生于1984年10月3日）、乙（生于1984年9月6日）于2000年10月5日合謀打傷了丙，花去醫(yī)療費5萬元。2003年11月，法院審理此案。經查，甲無固定工作，整日游手好閑，其父母收入頗豐；乙已于2003年9月 10日參加工作，收入穩(wěn)定，問對于丙的醫(yī)療費償還 這一問題法院應如何判決？

課 堂 練習題

8歲的小光在紅光小學讀一年級，在一次上體育課時，體育老師孫某因為臨時有事，便讓同學們自己做游戲，自己外出辦事。在做游戲過程中，小光與同學小亮發(fā)生爭執(zhí)，小光將小亮打傷。小光的父母離異，小光隨父親生活。小亮的父母要求小光的父親承擔責任，但小光的父親認為是因為學校管理不善，才導致?lián)p害的發(fā)生，因此應由紅光小學承擔責任。問：

（1）對于該損害，責任應如何承擔？

（2）假設小光的父母雙亡，小光的祖父、在紅光小學任教師的哥哥和在外地某銀行工作的姐姐都有監(jiān)護能力，三人在對張某的監(jiān)護權問題上發(fā)生爭執(zhí)，均想擔任小光的監(jiān)護人。在小光打傷小亮時，有關組織還沒有在三人中指定小光監(jiān)護人。此時，該民事責任應由誰承擔？

1.下列關系中，屬于民法調整的財產關系的有？（）

A、張某向某房地產公司購買一套商品房而形成的買賣合同關系 B、國家因建設需要征用甲村的土地而形成土地征用關系 C、小張因與小劉戀愛二向小劉贈送mp3而形成的贈與關系 D、甲父死亡后其子甲取得遺產而形成的財產關系

2.下列事實中，能夠作為民事法律事實的有？（）

A、太陽從東邊升起 B、月圓月缺

C、洪災導致房屋倒塌 D、張三與李四簽訂買賣合同

3、李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病，將一在路邊 玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費200元。該民事責任應如何承擔？ A．李某致害，應當賠償全部損失

B．雙方都無過錯，應分擔損失

C．兒童家長未盡到監(jiān)護責任，應由其承擔損失 D．應根據雙方經濟情況分擔損失

4、五、住所

1.概念

住所，指民事主體以久住的意思經常居住的處所。2.住所和居所(住所 不等于居所）

居所，指自然人雖無久居的意思，但經常居住的地方。3.住所的意義

（1）確立權利、義務的享有地、承擔地

（2）確定管轄法院

（3）確定涉外民事法律關系的準據法

（4）確定自然人失蹤的依據

（5）確定法律文書送達地

4、住所的確定

戶籍所在地的居住地為法寶住所經常居住地與住所不一致的，前者視為住所經常居住地是自然人離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，住醫(yī)院治病的除外。由戶籍所在地遷出后遷入他地之前，無經常居住地的，原戶籍所在地仍為住所。

六、自然人的宣告失蹤和宣告死亡

（一）宣告失蹤 1.概念

宣告失蹤，指自然人離開自己的住所沒有消息達到一定期限，于生死不明的狀態(tài)，經利害關系人申請而由法院宣告為失蹤人的制度。2.宣告失蹤的條件（《民法通則》第20條）

（1）自然人下落不明滿2年

離開最后居住地達2年，沒有音訊；時間是連續(xù)的，不是累加的。① 一般情況下，以音訊消失的次日為第一天； ②意外事故，以事故發(fā)生日的次日為第一天；

③戰(zhàn)爭期間，以戰(zhàn)爭結束之日為第一天；

例：阿炳2000年8月1日乘船輪渡時不幸逢翻船事故，與其他乘客 一起生不見人，死不見尸，其妻欲申請法院宣告失蹤，問最早應在 哪一天？

A、2002年8月1日 B、2002年7月31日

C、2002年8月2日 D、2002年8月3日

（2）利害關系人申請（完全民事行為能力、無順序）

①利害關系人范圍包括失蹤人的近親屬及其他也其有民事權利義務關系的人。②申請人之間并無先后順序之分。

（3）經法院宣告

①由住所地或最后居住地的基層人民法院受理申請，二者不一致的，以后者為準。②公告期間為三個月。

3、效力：

表現為指定財產代管人。（1）誰擔當財產代管人

失蹤人的近親屬；親友；并無先后順序。

有爭議的，則由法院指定。下面兩種人不能指定：

①無能力代管的。無行為能力、限制行為能力人不得擔任。

②不宜作代管人。

（2）財產代管人的法律地位

①權利：代管人可以從失蹤人的財產中為必要支付，支付失蹤人所欠債務、稅款，也可向失蹤人的債務 人主張債權。

②訴訟地位：代管可直接以自己的名義作為被告或 原告參加訴訟。

③法律責任：怠于履行職責或侵犯失蹤人財產的，應承擔賠償責任，其他利害關系人可申請變更財產 代管人。

（二）宣告死亡 1.概念

宣告死亡，指自然人下落不明達一定期限，經利害關系人申請，法院宣告其死亡的制度。

宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。2.宣告死亡的條件

（1）自然人失蹤的事實

①下落不明滿4年

②因意外事故造成的下落不明須滿2年。

③因意外事故下落不明，以有關機關證明不可能生存的；

（2）利害關系人申請

申請人范圍：與宣告失蹤一樣，只是有先后順序。前一順序的人不申請，后一順序的人不能申請。

申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。

（3）法院的受理和宣告

第① ②種情形的，公告期為1年，因第③種情形的公告期為3個月。

3.宣告死亡的法律效力

（1）發(fā)生與自然死亡相同的效力 ①被宣告死亡人喪失民事主體資格 ②婚姻關系自然解除

③個人合法財產變成遺產開始發(fā)生繼承。

④夫妻的另一方可以自己決定送養(yǎng)子女給他人（2）宣告死亡和自然死亡的時間不一致的情形 ①被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，②但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。

4.死亡宣告的撤銷

（1）婚姻關系

①配偶沒有再婚——自行恢復

②再婚且后一婚姻正在存續(xù)的，不能自行恢復

③配偶再婚但又離婚或再婚后配偶死亡的，也不得自行 恢復。

（2）收養(yǎng)關系

①合法程序收養(yǎng)——有效

②收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意解除——可以解除

（3）財產關系

①依繼承取得財產的，應返還返還原物

②原物被第三人合法取得，（不要求取得方式為“有償”），第三人不負返還義務

③ 原物不存在，“適當”補償。（而非“相應”）

（4）惡意宣告的法律后果

①賠償損失 ②返還原物及孳息

（三）宣告死亡與宣告失蹤的關系

1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序

2、申請人只申請宣告失蹤的，即使符合宣告死亡的條件，也 應當宣告失蹤（這是不告不理的原則的適用）

3、第一順序且同一順序申請人有的申請宣告死亡，有不同意 宣告死亡的，應宣告死亡

4、第一順序且同一順序申請人有申請宣告死亡，有申請宣告 失蹤的，應宣告死亡。

例：甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產。丙與戊再婚后因車禍遇 難，丁、戊又分割了丙的遺產?，F甲重新出現，法院撤銷死亡宣 告。下列哪種說法是正確的？

A.丁應將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產返還給甲

B.丁只應將其從甲、乙處繼承的全部財產返還給甲

C.戊從丙處繼承的全部財產都應返還給甲

D.丁、戊應將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產返還給甲

案例

2001年9月1日，甲在一次沉船事故中下落不明，有關機關于 9月20日證明甲不可能生還，甲的妻子乙向人民法院申請宣告 甲死亡。人民法院作出死亡宣告后，根據甲的遺囑，甲的妻子 乙繼承了一輛奧迪汽車、甲的兒子丙繼承了一輛寶馬汽車，丙 繼承寶馬汽車后，很快將寶馬車贈與自己的女友丁。幾年后甲 重新出現，并申請人民法院撤銷了死亡宣告。對此，下列表述 正確的是：

A．乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2005年9月2日 B．乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2003年9月2日 C．丁應當向甲返還寶馬汽車

D．丙應當給甲適當補償

第一百六十七條：公民下落不明滿四年，或者因意外事故 下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經有關機關證明 該公民不可能生存，利害關系人申請宣告其死亡的，向下落不 明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明下落不明的事實、時間和請求，并附 有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條：人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件 后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期 間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下 落不明，經有關機關證明該公民不可能生存的，宣告死亡 的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應當根據被宣告失蹤、宣告死 亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或 者駁回申請的判決。

第一百六十九條：被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新 出現，經本人或者利害關系人申請，人民法院應 當作出新判決，撤銷原判決。

案例：甲被宣告死亡，宣告死亡日期為2002年3月1日。3月15日遺產被妻子，子女共5個第一順序繼承人分割完畢。經查，甲實際上是2002年4月1日死亡，并曾與2002年3月20日自書遺囑，規(guī)定遺產留給其子丙。問：①甲與妻乙的婚姻關系是否自然解除?②甲的遺產應如何處理? 案例:甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡.1年后乙確知甲仍然在世,遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告.依我國法律,該死亡宣告撤銷后,甲與乙原有的婚姻關系如何?()A.自行恢復 B.不得自行恢復 C.經乙同意后恢復 D.經甲同意后恢復

七、自然人的人身權

（一）概念

人身權，乃人格權和身份權的合稱，又稱人身非財產權，是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離亦不可轉讓的 沒有直接財產內容的法定民事權利。

（二）特征

1、非財產性

2．不可轉讓性

３．不可放棄性 人身自由 ４．法定性 人格尊嚴

５．絕對性和支配性 人格獨立

（三）分類 一般人格利 人格平等

身體、生命、健康權 人格權 具體人格權 姓名（名稱）權 親權 肖像權

人身權 親屬權 名譽權、榮譽權 身份權 配偶權 隱私權

自由權

（四）、具體人格權

1、生命、健康、身體權

健康權側重于從身體機能上講；而身體權側重于組織完整性。（1）賠償權利人

①直接受害人：當然的賠償權利人。

受害人死亡后就只能以其近親屬名義主張權利。

特例：受害人先傷后死的情況下，對醫(yī)藥費的主張可以是受害人，但只能以身體權受侵害為名，不能以生命權主張權利。②間接受害人

A、被扶養(yǎng)人。扶養(yǎng)應作廣義的理解，包括狹義的扶養(yǎng)（平輩）、撫養(yǎng)（長輩對晚輩）、贍養(yǎng)（晚輩對長輩）。包括未成年人與喪失勞動能力又無其他收入來源的人。

B、近親屬。配偶、父母、兄弟姐妹、祖（外）祖父母、孫（外）孫子女。是否有請求權順序，按賠償內容而定：

每一，死亡賠償金。按法定繼承順序。第二，喪葬費。由實際支出費用的親屬主張。

第三、精神損害請求權

由死者的配偶、父母、子女，沒有的，由其他近親屬。（2）賠償義務人 ①侵權行為本人

②因他人的侵權行為承擔替代責任的義務人。如雇主對雇員。③因動物致人損害的賠償義務人。

④因物件致人損害承擔責任的義務人。⑤、因活動致人損害的賠償義務人。（3）損害賠償的計算

①人身傷害。

醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費 營養(yǎng)費等7項。②因傷致殘。

殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費、康復費、護理 費、后續(xù)治療費等6項。

③死亡的。除了第1項外。還包括喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費及喪葬費。

2、姓名權（1）主體

僅限于自然人。而名稱權有三：法人；個體工商戶；個人合伙。（2）內容

姓名決定權；姓名使用權；姓名變更權；（3）侵權形態(tài)

干涉；盜用；假冒；惡意重名。

（4）與名稱權的區(qū)別

①名稱權原則上只有一個，姓名則可以有多個。②名稱權在登記范圍內具有專用性，姓名權無專用性。③名稱權可轉讓，姓名權不得轉讓。

3、肖像權（1）主體 僅限于自然人。

（2）內容

形象再現權；肖像使用權（3）侵權行為要件

①主觀上以營利為目的。②未經權利人同意。

③客觀上有使用行為。如做廣告、商標、裝飾櫥窗。

4、名譽權

（1）主體：自然人；法人（2）侵權形態(tài)

侮辱：書面、口頭、暴力進行人身攻擊。誹謗：隱瞞真相、捏造事實并加以傳播。（3）構成要件： ①主觀上為故意

②客觀上實施了貶損他人人格的行為。

③上述行為為社會不特定的第三人的知曉。

5、隱私權（1）概念

一個自然人擁有的與社會公共生活無關的個人生活信息和個人 生活資料。如身高、體重、年齡、三圍、飲食喜好、性關系史。

其中與性有關的個人生活信息和個人生活資料是隱私的核心部分。現代法認為，每個人的隱私范圍是不一樣的，越是公眾人物，其隱私范圍愈小，如總統(tǒng)與平民，明星與追星族，其隱私范圍是 差別很大的。

（2）我國法對隱私利益的保護

我國立法迄今為止并未承認隱私權，但對公民的隱私利益采用

間接保護的方式進行。如《民通意見》第140條規(guī)定，宣揚他人的隱私，造成一定影響的，認定為侵害公民名譽權的行為。

故隱私權在我國法上是一個理論性概念。一般認為，侵害他人隱私利益的方式是未經權利人同意而披露，構成要件如下：

①未經權利人同意

②實施了披露行為

③ 主觀上為故意

④為不特定的第三人所知曉

課 堂 練習題

甲在一次意外事故中下落不明，在人民法院依法宣告其死亡后，其財產被繼承人繼承。其妻子乙繼承甲所有的房屋，價值2萬元；其父親繼承了吉普車一臺，其子丙繼承存款3萬元。1年后，乙將繼承所得房屋賣與鄰居張某，并與他人結婚，但2年后，其再婚之夫因病去世。3歲的丙由同村的丁收養(yǎng)。甲在意外事故中并未死亡，但腦部受傷成為植物人。8年后，甲康復，人民法院應其申請撤銷了死亡宣告。甲主張乙與其仍是夫妻關系，但乙不同意。甲以未經本人同意為由，主張丙與丁的收養(yǎng)關系無效，但丁不同意。甲要求乙歸還財產，但乙認為是合法繼承取得，拒絕歸還。甲又要求張某歸還其房屋，但張某說其是合法買的，也拒絕歸還。請問如何處理？

§4 合伙

一、概念 及特征

（一）概念：

通過訂立協(xié)議并依法設立的共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，并對合伙債務承擔連帶責任的營利性組織。

（二）特征

1、團體性——非法人組織

2、必須簽訂書面合伙協(xié)議

3、合伙人承擔無限連帶責任

二、分類

個人合伙（民法）

合伙 法人合伙 有限合伙企業(yè)

合伙企業(yè)

（經濟法）

一般普通合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)

個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別：

1、訴訟地位不同：合伙企業(yè)具有獨立訴訟主體資格，不以全體合伙人為訴訟當事人。而個人合伙無訴資格。

2、合伙企業(yè)具有企業(yè)資格，與個人合伙最大的不同在 于，合伙企業(yè)的成立需要有書面協(xié)議。

3、其次，他需要進行工商注冊登記，領取營業(yè)執(zhí)照。

三、合伙企業(yè)的成立

1、合伙人 法定人數：2人以上具有完全民事行為能力。

2、書面合伙協(xié)議

3、各合伙人實際繳納出資：

出資形式包括貨幣、實物、知識產權、土地使用權或其他財產權利。普通合伙企業(yè)的合伙

人以及有限合伙企業(yè)的有限合伙人還可以用勞務出資。

4、合伙企業(yè)的名稱和必要的經營條件

四、合伙的債務承擔

（一）合伙債務承擔性質

1、對外，全體合伙人承擔無限連帶責任。

2、對內，全體合伙人為按份之債，其中各自份額的確定依據為：（1）依協(xié)議約定的債務承擔比例或出資比例。

（2）無約定的，依合伙人實際的盈余分配比例。

（3）無約定且無盈余分配比例的，推定為均額；有過錯的，應當相應多承擔責任。

（二）合伙債務承擔的順序：

1、合伙財產與合伙人的個人財產在清償合伙債務時的順序問題。我國采補充連帶主義：先以合伙財產清償債務，不足

部分由合伙人承擔連帶責任。

2、當合伙債務與合伙人的個人債務同時存在，必然涉及承擔債務的順序問題。

（1）分別原則：即以合伙財產用于償還合伙債務，以個人財產用于償還個人債務，互不混淆。

（2）剩余原則：即當分別償還仍不足以清償的，如果

是合伙債務，則以合伙人的個人財產償還合伙的剩余部分債務；如果是個人債務，則以合伙人在合伙財產中的個人部分償還。

3、如何理解《民法通則》第三十五條中的“以各自財產承擔責任”。

第三十五條合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產承擔清償責任。

（1）以個人出資的，個人財產承擔。

（2）以家庭共有財產出資的，以家庭共有財產承擔。（3）合伙盈余分配用于家庭成員生活的，先以合伙人 個人財產承擔，不足部分以家庭共有財產承擔。五.入伙、退伙、合伙的解散

（一）入伙

合伙企業(yè)存續(xù)期間第三人加入合伙組織并取得合伙人資格的行為。

1、全體合伙人的同意

2、依法訂立書面協(xié)議

3、入伙人對入伙前的合伙債務承擔連帶無限責任

（二）退伙

合伙人在合伙組織存續(xù)期間退出合伙組織，消滅合伙人資格的行為。

合伙人死亡（自然、宣告）

法定退伙 合伙人被依法宣告為無民事行為能力人

合伙人喪失償債能力

合伙人被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產

未履行出資義務

因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失

強制退伙 執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為 合伙企業(yè)約定的其他事由 聲明退伙 約定退伙

對退伙以前發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔連帶無限責任。

七、個體工商戶和農村承包經營戶

（一）概念

個體工商戶，是指在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商經營活動的自然人或家庭。

農村承包經營戶，是指在法律允許的范圍內，按照承包合同的規(guī)定從事商品經營的農村經濟組織的成員。

(二）個體工商戶的特征

1、個體工商戶具有民事主體資格，也可以起字號，以 字號名義從事民事活動。

2、但是個體工商戶不具有民事訴訟主體資格，起字號 的個體工商戶在訴訟中應以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主為訴訟 當事人，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經營者不一致的，以業(yè)主和實際經營者為共同訴訟人。

（三）民事主體與民事訴訟主體體系 自然人 個體工商戶

民 法人 農村承包經營戶 事 非法人組織 合伙組織 主 國家 法人分支機構 體 其他

自然人 民事 法人

訴訟 非法人組織 主體 國家

《民訴意見》第40條：“非法人組織包括：（１）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（２）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

（３）依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)；(４）經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；（５）法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；（６）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構；

（７）中國人民保險公司設在各地的分支機構；

（８）經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（９）符合本條規(guī)定條件的其他組織。

（三）個體工商戶與農村承包經營戶的責任承擔 夫妻共有財產承擔

夫妻一方個體經營的收入為夫妻共有財產的

家庭財產承擔

家庭經營的

家庭共有財產投資的

收益主要部分歸家庭成員享用的個人財產承擔

個人經營的責任承擔

情 形

課 堂 練習題

某機關干部張某的妻子李某是經營服 裝的個體戶，每年收入數萬元。在一次外出采購時，李某因車禍身亡。李某欠某信用社貸款8萬元，待信用社找到張某要求張某償還李某所欠貸款及利息時，張某認為：李某是以個人名義申請登記的個體戶，自己是機關干部，不參加該個體經營，李某所欠債務應當用他的財產清償?，F有一張某名義在銀行的存款12萬元，依繼承法的規(guī)定，其中6萬元是李某的遺產，因此只能用李某的6萬元遺產清償貸款和利息。

問：此案債務應如何清償，為什么？

2.原告陸某（17歲，在校學生）按其母親丁某的囑咐，持外幣至被告銀行的某儲蓄所，并以原告戶名在儲蓄存款憑條上填寫了存期兩年，金額1500元（美元）后，連同現金交給該所接柜員劉某，之后劉某將銅牌一枚發(fā)交給原告，原告即持銅牌等候。當原告聽見劉呼叫自己所持的銅牌號時，便將銅牌交給劉，劉將錢款退還原告并告知此款比原告在存款憑條上所填金額少300美元。原告清點后回家告知父母，并隨丁某前往交涉，但與劉某未能達成一致。遂起訴到法院，要求返還300美元。

（1）本案中，陸某持外幣前往存款的行為是否有效？為什么？

（2）本案中，陸某清點錢款后離開是否意味著默認劉某所言款項僅為1200元？為什么？

（3）如何理解被告發(fā)放銅牌的行為？本案應如何處理？ §3.法人

一、概述

（一）概念

法人，是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

（二）特征

1、獨立人格

法人一經成立即具有獨立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人的存續(xù)。

2、獨立財產

法人財產有兩部分構成（1）出資者的出資財產

（2）經營積累的財產

3、獨立責任

法人以其獨立財產對外承擔獨立責任。

注意：“法人有限責任”指的是法人成員承擔的是有限責任。法人實際上承擔的是一種無限責任。

（三）分類

1、依據法人成立基礎不同(大陸法系）

公法人

私法人 社團法人 財團法人

（2）依據成立或活動的目的不同

營利法人

公益法人

（3）我國《民法通則》的分類

有限責任公司法人 公司法人

企業(yè)法人 股份有限公司法人 非公司法人（工廠、商店、農場等）

權力機關

軍事機關

機關法人 行政機關 審判機關

司法機關 檢察機關

非企業(yè)法人 事業(yè)單位法人

社會團體法人(婦聯(lián)、共青團、殘疾人基金會）

基金法人

中國法人的分類與外國法人分類的區(qū)別與聯(lián)系

第一，外國法上的“公法人”相當于中國法上的 “機關法人”。

第二，外國法上的“營利法人”相當于中國法上的“企業(yè)法人”。

第三，財團法人為外國法獨有，中國法上無對應概念。

第四，外國法人的“社團法人”相當于中國法上的“企業(yè)法人 +事業(yè)單位人+社會團體法人”，與中國的“社會團體法人”相去 甚遠。其中“公益法人”相當于中國法上的“事業(yè)單位法人+社會 團體法人+基金會法人”。

二、法人的設立、成立

（一）設立原則

1、機關法人，采特許主義。

2、事業(yè)單位、社會團體法人，不需要登記，采特許主義；需辦理登記的，采行政許可主義（核準主義）

3、有限公司，原則上采嚴格準則主義，例外采行政許可主義（核準主義）

4、非公司企業(yè)法人，采行政許可主義（核準主義）

（二）設立方式

1、命令設立（機關法人）

2、發(fā)起設立（公司法第78條）

3、募集設立

4、捐助設立（基金法人）

（三）法人成立與資格取得

1、不需要登記的，從設立時即取得法人資格。

2、需辦理登記的，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

（四）設立失敗的責任

1、設立費用及所生債務由發(fā)起人承擔連帶責任。

2、對認股人已繳納的股款，由發(fā)起人負連帶返還義務并加算同期存款利息。

3、設立過程中有過失致公司受損害的，發(fā)起人負連帶 責任。

三、法人的民事權利能力、民事行為能力和責任能力

（一）民事權利能力

無差異

有差異（經營范圍）個體差異 人身、財產權

財產權利 權利范圍

出生到死亡（事件）設立

（行為）享有時間 自然人

法 人

（二）民事行為能力

法人的民事行為能力和民事權利能力享有的時間和范圍是一致的。通過法定機關或法定代表人的行為實現。

（三）民事責任能力

企業(yè)法人以其全部財產承擔民事責任。（無限責任）

企業(yè)法人的投資都承擔的是有限責任。但也有例外。

（四）公司人格否認制度（揭開公司的面紗）

1、概念：是指為了防止濫用公司法人制度、保護債權人的利益及社會公共利益，允許在特定情況下，否認公司的獨立人格和股東的有限責任，責令公司股東對公司債權或公共利益承擔責任的一種制度。

2、構成要件：

①公司股東實施了濫用了公司人格的行為，②公司股東主觀上有過錯，即主觀上是為了逃避債務

③公司股東濫用公司人格的行為對債權人利益造成嚴重損害。

3、適用情形：財產混同；人格混同；利用公司逃避約定義務；利用公司規(guī)避法律義務。

（三）法人權利能力與經營范圍的關系

1、《合同法解釋

（一）》出臺之前，傳統(tǒng)民法理論 認為經營范圍視為是法人的權利能力。依《民法通則》 第58條規(guī)定，法人超出經營范圍而為的民事行為屬于 無效行為。

2、《合同法解釋

（一）第10條規(guī)定：原則上，人民法院不能以“當事人經營范圍訂立合同”為由而認定該合同無效，除非當事人違反了以下禁止性規(guī)定： ①限制經營的，如麻醉品，黃金。②特許經營的，如食鹽，煙草制品。③法律、行政法規(guī)禁止經營的，如毒品。

3、企業(yè)法人的民事權利能力與經營范圍之間并無必然聯(lián)系，切不可將經營范圍視為企業(yè)法人的民事權利能力。法人的權利能力受到“法人目的事業(yè)”的限制，如機關法人就不能從事營利行為。

四、法人的機關、分支機構、職能機構、法定代表人

（一）法人機關的概念

根據法律或者法人章程的規(guī)定，設立于法人內部的，以法人的名義對內管理法人事務，對外代表法人從事活動的個人或組織。

（二）法人機關的分類：以公司為例。

1、權利機關（決策機關、意思機關）：股東（大）會

2、執(zhí)行機關：董事會

3、監(jiān)督機關：監(jiān)督機關。

3、輔助業(yè)務執(zhí)行機關：總經理

注：社團法人，意思機關就是社員大會，而財團法人 沒有自己的成員，故沒有自己的意思機關。

（三）法人機關的特征

1、法人機關對外以法人名義從事民事活動，與法人之 間屬于民法上的“代表”關系。不需要特別委托授權。

2、法人機關是法人的組成部分，無獨立人格。

3、如無相反證據，法人機關的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔。

（四）分支機構、職能機構的概念

1、分支機構指在法人總部之外區(qū)域依法設立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動組織，最典型的是分公司。

2、職能機構指法人總部設立的執(zhí)行法人一部分職能的機構，企業(yè)法人的科、室、車間等，如財務部等。

3、分支機構與職能機構的區(qū)別：

（1）分支機構在法人授權范圍內能以自己名義從事營業(yè)活動，具有相對獨立的民事主體資格

（2）職能機構不具有任何民事主體資格

（3）分公司亦不同于子公司。子公司在人格、財產、責任均 獨立于其控股股東母公司，為一獨立企業(yè)法人，但分公司不是 獨立企業(yè)法人。

（四）法定代表人

1、概念：指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權的負責人。

2、我國法實行單一的法定代表人制，一般來講正職行政負責人 為其惟一的法定代表人。公司為董事長、或執(zhí)行董事、或總經理。

3、法定代表人與公司法人在內部關系上也往往是勞動合同關系，故法定代表人屬于雇員范疇。

4、法定代表人與法人之間是代表關系，而不是代理關系，故不另 需法人的授權委托書。

5、法定代表人對外的職務行為即為法人行為，其后果由法人承擔。

6、法人不得以對法定代表人的內部職權限制對抗善意第三人。

（五）法人工作人員

1、法人工作人員與法人在內部關系上屬勞動合同關系。勞動合同關系不同于勞務關系。

2、工作人員對外以法人名義從事民事活動屬委托代理關系。

3、法人其對工作人員的職務行為要承擔法律責任，但對職務 行為以外的行為不承擔責任。

五、法人的變更、消滅和清算

（一）法人的變更

法人在存續(xù)期間內，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨、業(yè)務范圍上的變化。

1、法人的合并 吸收合并（A+B=A)新設合并(A+B=C)

2、法人的分立 新設分立(A=B+C)派生分立(A=A+B)

3、組織形式的變更

有限責任公司 股份有限公司

須經過國務院授權部門或省級人民政府批準。

4、法人其他重大事項的變更

名稱、經營范圍、注冊資本、住所

5、分立、合并后的法律效力

（1）由合并后的法人承擔原債權債務。

（2）原則上，由分立后的當事人對原債務承擔連帶責任；

（3）若分立當事人內部達成協(xié)議，則僅對協(xié)議人內部有效，不得對抗第三人；（4）若分立當事人與債權人達成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行。

（二）法人的消滅（終止）

法人喪失民事主體資格，其民事權利能力和民事行為能力終止。

1、依法被撤銷

2、自行解散

3、依法被宣告破產

4、其他原因（如，法人的合并、分立；戰(zhàn)爭）

課 后 思 考 題

1995年8月，某省某地區(qū)的張

某、王某和李某作為股東共同組建了一個大華糖果批發(fā)公司，公司注冊資本50萬元。章程載明三人分別出資25萬元、15萬元和10萬元。但是，三方均未繳納出資，而通過不正當手段騙取了驗資證明，辦理了企業(yè)法人登記管理。后來該公司欠另一糖果公司楊陽糖果批發(fā)公司貸款100萬元，楊陽糖果批發(fā)公司向其索要數次無效，最后被迫無奈，于1996年11月，將大華糖果批發(fā)公司起院。

法人人格否認制度

對于上述案例，有如下的觀點：

張某、王某和李某作為股東所設立的大華批發(fā)公司雖然領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但出資沒有到位，應當認定其不具有法人資格。但其主體仍然具有合伙性質，因此，該公司的債務應當由三人承擔連帶責任。

我國沒有明確的法律規(guī)定對公司瑕疵設立的人格之承認。大華糖果批發(fā)公司有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，所欠的債務自然應該由該公司承擔，與張、王和李沒有任何關系。思考：你認為哪種觀點有道理，或者你的觀點是什么？請詳細論述。

關于明為聯(lián)營實為借貸問題

企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯(lián)營風險責任，不論盈虧均按期收回固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經取得或約定取得的利息應予以收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。第六章 物 §1.物的概念

§2.物的分類

§3.貨幣和有價證券 §1.物的概念和特征

一、物的概念

物，是指存在于人身之外，能夠滿足人們的需要，并能為人所控制的，具有稀缺性的物質現象。

物與財產的關系？

財產不僅包括有體物（動產、不動產、以及能為人力所控制的電、氣、光波、磁波等），亦包括無體物（如權利）。物僅指有體物。

二、特征

（一）非人格性——存在于人身之外

假肢（牙）是不是物？ 捐獻的血液、腎臟是不是物？ 尸體是不是物？

（二）滿足人們的需要——具有使用價值和交換價值

訴至區(qū)人民法

物質生活的需要（衣，食，住，行，所需要的物品）精神生活的需要（音樂唱片，書籍，親人照片）

（三）具有稀缺性

法律上的物反映的是人與人之間就稀缺資源的利用發(fā)生的關系。陽光、空氣不具有稀缺性，則構不成法律上之物。

（四）為人所支配或控制

如果物不能為人所控制、支配，則構不成權屬關系（法律關系）。日月星辰是不是物？

（五）須獨立成為一體

指在人們的生產、生活、交易、支配的過程中獨立存在，不受牽連和限制。

（六）主要限于有體物

有體物：占有一定空間、具有一定形態(tài)、可以為人所感知和利用的物質實體。

無體物：沒有實體形態(tài)，人們主觀上擬制的“物”。（如各類權利等）

課 堂 討 論

李某之父死后，李某將其父尸體送到安陽市殯儀館，辦完手續(xù)后，商定于1999年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但被告安陽市殯儀館因工作失誤，提前將李父尸體火化。為怕李某知道，用另一具尸體冒充。12月20日，李家在殯儀館舉行遺體告別儀式，有270余人參加。儀式進行過程中，有人發(fā)現玻璃棺內的遺體不是李某之父，死者子女上前辨認后，亦確認系他人。頓時，悼念大廳一片混亂。李某及其親屬精神上受到極大傷害。李某要求賠償損失，在《安陽日報》上公開賠禮道歉、確認其父骨灰、退還工作人員所收小費。

尸體能否作為民事法律關系客體

關于本案的觀點有：

觀點一：本案的法律關系是人身權法律關系，侵害的是死者的姓名權。

觀點二：本案的法律關系是債權債務關系，即原被告之間存在承攬合同，被告錯焚尸體是違約行為。

觀點三：被告侵害的是原告的名譽權 §2.物的分類

一、種類物和特定物

（一）劃分依據

物是否具有獨立的特征或者是否被權利人指定而特定化

（二）種類物 ：具有共同屬性，可以用品種、規(guī)格或者度量衡加以計算的可替代性物（如，鋼材、大米）

特定物 ：具有自身獨立的屬性，或者被權利人指定 而特定化，不能為其他物所代替的物（如，魯迅手稿、指定的汽車）

（三）劃分意義

1、債的標的履行在可否替代上不同。

2、物意外滅失的法律后果不同。

3、物的損害，賠償的方式不同。

【注：種類物在一定條件下會特定化，但并非特定物】

二、單一物、合成物和聚合物

（一）劃分依據

物是由一個還是多個獨立物構成

（二）單一物：作為一個獨立個體而存在的物

合成物 ： 由數個單一物構成的物（各個組成物質間可以獨立為物）如，鉆石戒指、房屋

聚合物：由多數物集合而成，但各部分仍保 持獨立性的物（如，圖書館）

（三）劃分意義：

單一物——不可分割，整體買賣

合成物——整體買賣，金錢賠償

聚合物——部分買賣，返還原物

三、流通物、限制流通物和禁止流通物

（一）劃分依據

物是否可以流通

（二）流通物 ： 法律允許民事主體依法定程序自由流轉

限制流通物 ： 法律對其流轉給予一定程度的限制

如（外匯，黃金，文物，麻醉品，運動槍支）

禁止流通物 ： 禁止其自由流轉（國有土地，毒品，淫穢 物品）

（三）劃分意義

1、確認行為的效力不同。

2、追究相應的責任不同。

四、動產和不動產

（一）劃分依據

物是否能夠移動并且移動是否損害價值

（二）動產 ： 能夠移動且不損害價值

不動產 ：土地上定著物 密切依附于土地，不易移動，按交易慣例非為土地的構成部分，具有獨立的 使用價值。（如，房屋、橋梁、紀念碑、高架路）

（三）劃分意義

1、物權變動的法定要件不同

不動產——登記

動 產——交付

2、物權類型不同

質押權——動產

土地承包權——不動產

3、訴訟管轄不同

五、主物和從物

（一）劃分依據

兩個物是否在物理上相互獨立，在經濟用途上相互聯(lián)系

（二）劃分方法

在必須結合使用才能發(fā)揮經濟效益的兩個獨立的物中，起主要作用的是主物，起輔助配合作用的是從物。

（三）從物的條件

1、經濟上存在主從關系，且從物使用目的具有永久性。（如，備胎是從物、船漿是從物）

2、從物獨立性，不是主物的一部分。

（如，汽車和輪胎、房屋和窗子）

3、交易觀念上視為主、從關系，如裝米的麻袋，非為從物。

（四）劃分意義

1、在法律沒有相反規(guī)定或者當事人沒有相反約定時，主物所有人處分主物時，效力及于從物。反之不成立。

2、標的物的主物不合約定而解除合同時，效力及于從物。反之不成立。

3、對主物的限制及于從物。反之不成立。

六、可分物與不可分物

（一）劃分依據

物是否可分割，以及分割是否損害物的用途或價值

（二）可分物 如，大米

不可分物 如，牛、汽車

（三）劃分意義 實物分割還是價值分割？

可分物 可進行實物分割。

不可分物只能進行價值分割。

七、原物和孳息

（一）概念

原物 能夠使用和收益的物

孳息 有原物或權益產生的收益

（二）分類

天然孳息：依物的自然性質產生

的收益物（如，果實、羊毛、牛）法定孳息： 按照法律規(guī)定產生的 收益物

（如，租金、利息、彩票—射幸孳息）天然孳息的特征：

1、須為獨立物

2、對一物進行加工所產生的新物不是孳息。

3、埋藏物不是孳息。

（三）劃分意義 ——確定孳息的歸屬

1、若無相反約定，天然孳息所有權歸用益物權人，無用益 物權人的，歸原物所有人。

2、法定孳息，有約定的從約定，無約定的，依交易習慣取得。

八、消耗物和非消耗物

（一）消耗物 經一次使用就歸于消滅或改 變原有形態(tài)和性質的物。（如，糧油）

非消耗物 可長期多次使用，并不會改

變性質形態(tài)的物。

（如，房屋、機器、牛馬）

（二）劃分意義 借用關系——非消耗物

借貸關系——消耗物 §3.貨幣和有價證券

一、貨幣

（一）概念

貨幣，是用作商品交換支付手段的一般等價物。

（二）性質

1、屬于種類物和動產

2、具有高度代替性的代替物。

3、典型的消費物。

（三）特殊性

1、所有權歸屬

占有權與所有權合二為一

（存入銀行的錢所有權歸誰？）

2、所有權轉移

已交付為標志

（借款合同轉移的是所有權還是使用權）

3、貨幣不發(fā)生返還請求權與占有恢復訴權僅存?zhèn)鶛嘈再|的不當得利請求權。

4、貨幣所有權的讓與是事實行為，以轉移占有為已足，因此讓與人有無讓與意思以及行為能力，在所不問。

5、借款合同轉移的是貨幣所有權而非使用權，貸款人對借款人僅享有債權。

二、有價證券

（一）概念

有價證券，是指設定并標明持券人有取得一定財產權并能流通的一種書面憑證。

（二）特征

（1）與上面記載的權利不可分離

權利證券化（權利人丟失證券？）（2）債務人特定（3）單方義務

（4）流通性

（5）有價證券持有人享有兩種不同性質的權利： A、對有價證券本身的所有權 B、有價證券所記載的權利。

（三）分類

1、財產權利性質不同

代表一定貨幣（票據）

代表一定物權（抵押單）

代表一定股份權利（股票）本票

代表一定債權（企業(yè)債券、國庫券、票據 匯票

代表一定商品（提單）支票

2、轉移方式不同

記名（支票）

不記名（國庫券）

指示（第一個權利人）第五章 民事行為 §1.民事行為概述

§2.民事行為的法律分類

§3.意思表示

§1.民事行為概述

一、民事行為及民事法律行為的概念

（一）民事行為

民事行為——以意思表示為要素發(fā)生法律后果

民事法律行為（合法）

無效民事行為

可變更可撤銷的民事行為

效力待定的民事行為

事實行為：行為人不具有設立、變更或消滅民事法律關系的意圖，但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。

例如：侵權行為、、無因管理行為、先占、自助、部分不當得利、正當防衛(wèi)、緊急避險、創(chuàng)作、發(fā)明、添附、拾得、等。

民事行為與事實行為區(qū)別 否

是

行為人的主觀意思和預期結果是否一致 否

是

行為人是否具備民事行為能力 法律規(guī)定

行為人意思表示 行為發(fā)生依據

否

是

是否以意思表示為要件 事實行為

民事行為

（二）民事法律行為的概念

民事法律行為，是指公民、法人或其他組織設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。

二、民事法律行為的 特征

（1）人為的法律事實——行為

（2）表意行為。

表意行為 非表意行為

民事行為 事實行為

合法 違法 依據法律直接規(guī)定

民事法律行為（如，遺失物）

（3）以意思表示為要件

（4）合法行為。發(fā)生當事人預期的法律后果

三、對我國民事行為體系的再認識

《民法通則》將民事法律行為定位于合法行為，產生了許多邏輯混亂和不合同現象。如，合同既然屬于民事法律行為的一種，本身應該是合法的行為，但合同又有無效的合同、可撤銷的合同及效力待定的合同的分類，邏輯混亂可見一斑。

未來的《民法典》上的民事法律行為的含義將不再當然包含合法性要求?！? 民事法律行為的分類

一、單方行為、雙方行為、多方行為

依據：民事法律行為人人數的多少

（一）單方行為。僅有一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為。包括有相對人的單方行為與無相對人的單方行為。

有相對人的單方行為包括：債務免除、委托代理的撤銷、委托 代理的授權、處分權的授予、無權代理的追認、遺囑的訂立、繼承權的拋棄。

無相對人的單方行為有：拋棄所有權的行為。

（二）雙方行為。由行為人雙方相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為。（公司）

（三）多方行為。多個行為人的意思表示達成一致而成立的民事法律行為。（公司成立）

二、要式行為和不要式行為

依據：民事法律行為的成立是否必須依照某種特定的形式。

（一）要式行為：法律規(guī)定必須采取一定形式或履行一定程序才能成立的行為。（票據）

（二）不要式行為：法律不要求采取特定形式而任由當事人選擇的行為。

三、主法律行為和從法律行為 依據：行為內容上的主從性。

（一）主法律行為：不需要有其他行為的存在就可以獨立成立的行為。

（二）從法律行為：從屬于其他法律行為，以其他行為存在為前提的行為。

從行為的成立和效力取決于主行為。

四、獨立行為和輔助行為

依據：行為是否有獨立的實質內容。

（一）獨立行為：行為人通過自己的意思表示就可以成立的行為。

（二）輔助行為：不具有獨立內容，僅是輔助其他行為生效。（如，法定代理人對未成年人意思表示的同意；被代理人追認）

五、財產行為和身份行為

依據：發(fā)生的效果的內容是財產性還是身份性。

（一）財產行為：導致財產關系發(fā)生變動的行為。

如，處分行為、給付行為。

（二）身份行為：導致身份關系發(fā)生變動的行為。

如，結婚、離婚、收養(yǎng)等。身份行為不能由代理人代理。

六、有因行為與無因行為

區(qū)分標準：根據民事法律行為與原因的關系

（一）有因行為

指與原因不可分離的行為。所說的原因就是民事法律行為的 目的，對于有因行為，原因不存在，行為就不能生效。

（二）無因行為

是指行為與原因可以分離，不以原因為要素的行為。如票據行為就是無因行為。

無因行為并非沒有原因，而是指原因無效并不影響行為的效力。如，債權轉讓或債務承擔合同行為即為無因行為。

區(qū)分意義：有因行為如原因不存在，則行為無效；無因行為，原因不存在或原因有瑕疵，行為本身有效，僅發(fā)生不當得利請求問題。

另外，此種分類只限于財產法上的行為，身份行為不存在此劃分。

七、負擔行為與處分行為

依據法律行為所產生的效果劃分

（一）負擔行為

指以發(fā)生債權債務為其效力的行為，又稱債權行為或債務 行為。

（二）處分行為

指直接發(fā)生、變更、消滅物權或準物權的行為。

（三）二者的主要區(qū)別：

1、法律效力不同：

負擔行為主要產生請求權，處分行為直接完成權利移轉。注意：導致債權消滅的免除行為、導致債務轉讓的債務行為也 是處分行為。

2、對標的是否特定的要求不同。

負擔行為的生效不以標的物的特定化前提，但在處分行為生效 之前，其客體必須確定、可能。

3、對行為人是否有處分權的要求不同：行為人不具有處分權的 不影響負擔行為的效力。但在從事處分行為時，處分人必須具有 處分權的，處分行為才有效。

4、對法律行為是否公示的要求不同：負擔行為一般不予公示，但為了維護交易安全，處分行為一般都要求公示?！?、意思表示

一、概念

（一）定義

指行為人把發(fā)生一定私法上效果的內心意思以一定的方式表達于外部的行為。包括三方面：

1、“意思”是指設立、變更、終止一定民事法律關系的內心意圖。

2、意思表示是一個意思由內到外的一個表示的過程。

3、意思表示依據是否符合生效要件產生不同的法律效力，符合法定生效要件的意思表示可以發(fā)生當事人預期的法律效果，否則發(fā)生的法律效果可能并不是當事人所意欲追求的。

（二）與法律行為的區(qū)別

1、意思表示只能是某一方的意思表示，雙方或多方的意思

表示則構成雙方或多方法律行為。但是法律行為可以由一個意思表示構成。

2、法律行為與意思表示的成立時間也往往不同。

對于單方法律行為而言，原則上以意思表示的作出或到達為成立，對于雙方或多方法律行為，以當事人的意思表示

之間達成合意為成立，而對于要物行為而言，不僅需要當事人的意思表示合意達成，還要求完成一定的實際交付行為。

（三）構成要件：三要素

1、目的意思

指明法律行為具體內容的意思要素；

2、效果意思

指當事人設立法律關系的意思，在合同行為中就是指合同的目的。

3、表示行為

指意思表示人將效果意思表現于外部的行為。

前二者為主觀要件，后者為客觀要件。

二、意思表示的類型

（一）明示與默示

明示的意思表示指行為人以語言、文字或其他直接表意方法 表示內在意思的表意形式。

默示的意思表示是從行為人的某種作為或不作為中間接推斷 出來的意思表示。

以積極作為的形式又稱為推定形式（意思實現）。不作為方式 一般不能作為意思表示。法律規(guī)定和當事人另有約定的可以作 為意思表示。

（二）有相對人的意思表示與無相對人的意思表示 遺囑、拋棄行為是典型的無相對人的意思表示。

（三）對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示。

（四）對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示 商業(yè)廣告就屬于對不特定人的意思。

區(qū)分的意義在于須以特定人為相對人的意思表示，對于非特 定人不生效。

（五）對話的意思表示與非對話的意思表示 商業(yè)信函也就是屬于非對話的意思表示。

三、意思表示的發(fā)出與到達

（一）意思表示的發(fā)出

是指表意人向意思表示受領人作出了意思表示。

以意思表示有無特定的受領人以及是否在對話方式下作出，意思表示可分為：

1、不需受領的意思表示的發(fā)出

只要表意人完成表示行為就認為其意思表示已經發(fā)出且生效。如，懸賞廣告的作出。

2、需要受領的意思表示的發(fā)出 又可分為二種情況：

（1）以對話方式作出的意思表示，只要相對人在場，表意人 以口頭方式告知其意思，其意思表示就已經發(fā)出。

（2）非以對話方式作出的意思表示的發(fā)出，如果相對人在場，表意人將書面文件交給相對人或其代理人才能使為其意思

表示發(fā)出；如果相對人不在場，則表意人將信件投寄或轉交給 第三人的，即為意示表示的發(fā)出，但因尚未到達而未生效。

（二）意思表示的到達

指發(fā)出的意思表示實際到達受領人。

1、對于無相對人的意思表示而言，不存在到達的問題，其一經 作出即為成立、生效。

2、對于有相對人的意思表示，也應當區(qū)分有無特定的相對人。對于無特定相對人的意思表示，一般也沒有到達的問題，原則 上意思表示發(fā)出時就已經成立并生效。

4、對于有特定相對人的意思表示而言，在以對話作出意思表示 的，在受領人聽到并了解了意思表示時才算作為到達。而對于非 以對話方式作出的意思表示的生效，大陸法采到達主義。如何理解到達？

應根據一般情形和生活觀念，已經進入了相對人可以了解的范圍，至于相對人是否真的了解則在所不論。區(qū)分發(fā)出與到達的意義：

意思表示的撤回只能針對于有相對人的意思表示。

四、意思表示瑕疵

是指表意人因受到他人的不當干涉，而不能自由決定其意思 的情形?？煞譃槠墼p、脅迫、乘人之危、重大誤解。（2）特殊書面形式。

①公證形式

將書面形式的民事法律行為交國家公證機關認證，使法律行為的真實性和合法性得到確認。

②鑒證形式（約定形式）

只適用于合同。將合同提交工商行政管理部門或有關機關鑒證。

③核準登記形式（法定形式）

依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交主管機關審核、登記，方為有效。常用于不動產買賣、抵押行為及婚姻行為。3.其他形式（默示形式)行為人不直接表示其內在意思，只是根據他的某種行為（作為或不作為），按照邏輯推理的方法或按照生活習慣推斷出行為人內在意思的形式。

（1）推定形式（作為）

行為人不直接用口頭形式或書面形式進行意思表示，而是通過實施某種有目的、有意思的行為來進行意思表示。

如，租賃期限屆滿，承租人繼續(xù)交房租，出租人接受。（2）沉默形式（不作為）——以法律或約定做為其應用的條件

第五篇：民法最新試題1

民法總論

1、民法的調整對象。根據《民法通則》第2條規(guī)定，我國民法調整對象是平等主體之間的財產關系和人身關系。財產關系包括財產歸屬關系和財產流轉關系，人身關系主要指人格關系和身分關系。非平等主體之間的財產關系和人身關系，民法不予調整。

例1：下列社會關系屬于民法的調整對象的有（）。

A、自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關系

B、中國公民丙與中國公民丁之間締結的婚姻關系

C、甲稅務機關與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關系

D、甲稅務機關與自然人乙之間稅款征收關系

答案：ABC

2、民法的基本原則。民法的基本原則是指民事立法、民事司法和民事活動的基本準則，包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則和禁止權利濫用原則。應理解上述原則的具體內容和適用。例2：下列現象中，違反民法平等原則的是（）。

A、甲公民（年滿25周歲）可以結婚，而乙公民（13周歲）不能結婚

B、甲公司（經登記為綜合類證券公司）可以從事證券經紀業(yè)務，而乙公司（登記為房地產公司）則不能從事證券經紀業(yè)務

C、國家稅務機關可以在稅收征收法律關系中使用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收

D、某市合同管理干部認為，在本市建筑工程的招標投標中，市委領導的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權利

答案：D

例3：下列行為中，不違反禁止權利濫用原則的有（）。

A、甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為

B、乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C、丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為

D、丁在自己承包的耕地上建墳的行為

答案：B

3、民事法律關系。民事法律規(guī)范調整的社會關系。應注意區(qū)分民事法律關系與其他社會關系的區(qū)別。例4：下列社會關系中，屬于民事法律關系的是（）。

A、甲因訴訟而與法院之間形成的關系

B、乙因信教而與教會之間形成的關系

C、丙因存款而與銀行之間形成的關系

D、丁因結婚而與其妻之間形成的關系 答案：CD

例5：張男與李女通過網絡聊天認識，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。一年后，張男通過網絡約會李女于2000年2月14日在玫瑰餐廳見面。李女同意了張男的邀請。李女十分重視此次約會，為了此次約會，專門到美容店進行了美容，并按約定時間到玫瑰餐廳。但李女從日上中天一直等到日沒西天，也未見到張男的影子。李女十分惱怒，便按照地址找到張男，質問此事。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。李女怒而訴至法庭，要求張男賠償其精神損失費1萬元。問：張男與李女之間的關系為何種關系？（）。

A、侵權關系

B、合同關系

C、道義關系

D、既屬道義關系，又屬民事法律關系

答案：C

4、形成權。應明確形成權是指權利人以自己單方的意思表示使民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的權利。屬于形成權的主要有承認權、選擇權、撤銷權、解除權、抵銷權等。例6：下列不屬于形成權的是（）。

A、撤銷權

B、解除權

C、債權請求權

D、追認權 答案：C

5、抗辯權。抗辯權屬于防御性權利。應掌握我國法律上規(guī)定的抗辯權，如先訴抗辯權、同時履行抗辯權、不安抗辯權、先履行抗辯權。應明確永久性抗辯權和延期性抗辯權的區(qū)分。例7：雙務合同當事人享有的同時履行抗辯權（）。

A、只為永久性抗辯權，不為延期性抗辯權

B、只為延期性抗辯權，不為永久性抗辯權

C、既為永久性抗辯權，又為延期性抗辯權

D、或為永久性抗辯權，或為延期性抗辯權 答案：B

6、絕對權與相對權。應掌握絕對權與相對權的區(qū)分標準及其種類。人身權、物權、知識產權、繼承權均屬絕對權，絕對權又稱對世權。債權為相對權，又稱對人權。例8：甲從某商場購回一個玻璃鋼燃氣灶，使用幾天后，燃氣灶突然炸裂，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些說法正確？（）

A、甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在絕對權

B、甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在相對權 C、甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的相對權

D、甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的絕對權 答案：BD

7、自助行為。是指民事主體為保護自己的權利，對他人的人身自由予以拘束或對他人的財產予以扣押或毀損的行為。本問題的難點在于我國法律對此無明文規(guī)定。通說認為，自助行為應具備以下四個要件：第一，為保護自己的權利；第二，形勢緊迫來不及請求公力救濟；第三，采取的手段適當；第四，事后及時請求有關國家機關處理。

例9：下列行為中，行為人所采取的行為屬于自力救濟且不負責任的是（）。

A、甲為保護自己的桃園免受小偷侵擾在桃園的四周架設高壓電網，致使小偷被電死

B、甲為看家護院養(yǎng)有狼狗五條，小偷乙要入院中被狼狗咬成重傷

C、甲因情勢急迫將盜賊放在屋前的汽車輪胎扎破

D、甲見小偷乙在屋中尋找錢物，乘其不備將其左臂砍下 答案：C

8、自然人民事行為能力的判斷標準問題。依《民法通則》的規(guī)定，我國判斷自然人是否具有民事行為能力或民事行為能力是否限制的依據是：年齡和精神健康。

例10：依照我國現行法，下列自然人中為限制民事行為能力或無民事行為能力的人是（）。A、聾子

B、傻子

C、瘸子

D、瞎子 答案：B

9、自然人的住所。應明確自然人的住所的意義，自然人住所與經常居住地的關系以及自然人的法定住所。例11：甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，還未落到乙村，經朋友勸說，往深圳打工。深圳打工十個月，因工地上出現事故受傷，被送往北京某大醫(yī)院治療已達1年零4個月。依法孫某應以（）為住所地。A、甲村

B、乙村

C、深圳

D、北京 答案：A

10、監(jiān)護。應掌握監(jiān)護的概念與性質，明確父母為未成年人的當然法定監(jiān)護人，祖父母、外祖父母、成年兄姐具有法定監(jiān)護義務，其他親屬為自愿監(jiān)護人，沒有上述監(jiān)護人的情況下未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的村委會、居委會或者民政部門擔任監(jiān)護人。未成年人的監(jiān)護人除父母之外可協(xié)商確定，在發(fā)生爭議的情況下由基層單位進行指定，對指定不服的，向人民法院起訴，由人民法院進行指定。精神病人的法定監(jiān)護人包括配偶、父母、成年子女、其他近親屬，他們具有監(jiān)護義務，該監(jiān)護義務的履行依照上述順序，其他關于精神病人的監(jiān)護人的規(guī)定與未成年人的監(jiān)護人的規(guī)定相同。監(jiān)護人的職責包括保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，對被監(jiān)護人進行管理和教育，保護和管理被監(jiān)護人的財產，代理被監(jiān)護人進行民事活動，代理被監(jiān)護人進行訴訟，監(jiān)護人應當承擔民事責任。監(jiān)護的終止原因包括被監(jiān)護人恢復或者獲得完全民事行為能力，監(jiān)護人或者被監(jiān)護人一方死亡，監(jiān)護人喪失了行為能力，監(jiān)護人辭去了監(jiān)護，監(jiān)護人被撤銷資格。

例12：甲為一精神病人，乙為甲的監(jiān)護人，乙的下列行為哪些為合法行使監(jiān)護職責的行為？（）

A、為防止甲外出惹事，將甲的雙腳戴上腳鐐的行為

B、對甲未患精神病時贈與給他人的財產予以撤銷的行為

C、對丙所欠甲的債務以自己的名義請求返還的行為

D、對甲所有的房屋進行修繕的行為 答案：D

11、監(jiān)護責任問題。應當明確的是監(jiān)護人的監(jiān)護責任是一種無過錯責任，但監(jiān)護人盡到了監(jiān)護義務的可以減輕其責任。

例13：甲為一精神病人。在甲患病期間，甲妻因要外出工作，將甲關在家中，以防甲外出惹事，甲從窗戶跳出，并將行人乙打傷，乙花去醫(yī)藥費1千元。對乙花去的醫(yī)藥費1千元，應如何承擔？（）

A.完全甲妻承擔，因為監(jiān)護責任為無過錯責任

B.由受害人乙承擔，因為甲妻已經盡到了監(jiān)護義務

C.主要由甲妻承擔

D.主要由乙自擔，甲妻應給予相應補償 答案：A

12、宣告失蹤。應掌握宣告失蹤制度的目的，宣告失蹤的條件包括自然人下落不明的事實，利害關系人的申請，人民法院的宣告，宣告失蹤的效力主要是解決失蹤人的財產管理和失蹤人的義務履行問題，失蹤宣告被撤銷以后財產管理人應將該財產返還失蹤人。在宣告失蹤期間，失蹤人的財產代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用，債權人提起訴訟的，人民法院應當將代管人列為被告。失蹤人的財產代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。例14：甲出海打魚因遇臺風而未歸。兩年后，其妻向人民法院申請宣告甲失蹤，人民法院依法進行了宣告。但在誰為甲的財產管理人的問題上，其妻與甲母發(fā)生爭議。經查在甲失蹤期間，其妻經常將家中物品搬到同村姘夫丙家與丙共用。甲的財產的管理人應為（）。

A.其妻

B.甲母

C.其妻和甲母

D.其妻或甲母 答案：B

13、宣告死亡問題。應掌握（1）宣告死亡的條件和程序：自然人下落不明，通常情況下須滿四年，意外事件的情況下須滿兩年；利害關系人的申請，利害關系人的申請沒有順序限制；人民法院的受理和宣告，宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。（2）宣告死亡的效力：婚姻關系自然消滅;財產變?yōu)檫z產依法繼承；民事主體資格消滅，權利能力和行為能力終止；被宣告死亡人如在外地生存，其實施的民事法律行為仍然有效；宣告死亡的死亡日期和自然死亡的日期不同的，宣告死亡引起的法律后果仍然有效，其中自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，以實施的民事法律行為為準。（3）死亡宣告的撤銷：婚姻關系或自行恢復或不能恢復；被繼承的財產予以返還；已成立的收養(yǎng)關系不得解除等。例15：漁民趙某于1992年出海打魚，遇風浪一直未歸。1998年其妻錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子，分別為趙甲、趙乙，趙某夫婦有房屋6間，漁船一條（已經隨趙某失蹤而滅失了）。法院依法作出判決后，趙某留下的遺產開始繼承。房屋一間由其父親繼承，其余財產均由錢某和趙甲、趙乙繼承。趙某死后，錢某生活十分困難，1999年，錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年，錢某改嫁給周某。不久，周某死亡。2001年，趙某回來了，原來當時被海風刮到A國，失去記憶，現被送回。法院依法撤銷了其死亡宣告，因財產返還、夫妻關系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。本案中，下列表述正確的是（）。

A、錢某與趙某的婚姻關系自行恢復

B、錢某與趙某的婚姻關系不能自行恢復

C、錢某與李某之間關于趙乙的收養(yǎng)無效

D、趙某的父親應返還因繼承而取得的房屋一間 答案：BD

14、個人合伙。應明確個人合伙的概念及特征。特別應予以注意的是合伙人的出資財產包括勞務，合伙財產為合伙人共有，合伙負責人或召集人的執(zhí)行合伙事務的行為對全體合伙人具有效力。應當予以明確的是，入伙必須經全體合伙人的同意，并同意原合伙協(xié)議。退伙人對原合伙債務如果沒有清償的，負連帶責任。對合伙債務的承擔，應堅持合伙財產優(yōu)先清償合伙債務的原則，合伙人對合伙債務負連帶無限責任，但合伙人承擔連帶責任以后，應按照約定的債務承擔份額、出資比例或盈余分配比例分攤債務。

例16：甲、乙、丙合伙經營一水果店，取名為“滿意水果店”，負責人為甲。甲、乙、丙約定的出資比例和分成比例均為4:3:3。1999年7月的一天，因丙外出，甲與乙商議后與果農丁簽訂了一份水果購買合同。因水果店流動資金不夠，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔保，甲以水果店所有的一輛“尼?！必涇囎鞯盅?，但未辦理登記。后因水果店無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權。為此發(fā)生糾紛。經查：（1）合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務須經甲、乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次訴訟中免除了戊對水果店的2萬元債務；（3）水果店除欠銀行10萬元以外，尚欠庚、己各2萬元債務；水果店的財產價值10萬元。請回答下列問題：

1、設銀行、庚、己向法院起訴，要求償還債務應以誰為被告？為什么？

2、該合伙與果農丁所簽合同及與銀行所簽貸款合同效力如何？為什么？

3、該合伙與銀行所簽抵押合同效力如何？為什么？

4、設乙、丙以甲免除戊的債務未經其同意為由主張無效，甲的免除行為效力如何？依據何在？

5、設銀行、庚、己同時向水果店行使債權，水果店的財產應如何清償？為什么？

6、設水果店的債權人銀行、庚、己和乙的債權人辛同時向法院起訴，銀行、庚、己主張用合伙財產清償債權，辛主張用乙在合伙財產中的份額清償其債權，法院應優(yōu)先支持誰的訴訟請求？為什么？

7、設水果店的債權人銀行、庚、己向法院起訴后，債權未得到全部清償，能否對丙的個人財產進行追償？為什么？（2000年，卷四，第1題）

15、法人的概念、特征和應具備的條件。應掌握法人為獨立組織，具有獨立財產，并獨立承擔民事責任。應掌握《民法通則》第37條規(guī)定，并根據該條明確哪些組織體為法人，哪些組織體不為法人。例17：下列單位為法人的是： A、司法部律師公證司

B、某分公司

C、某大學的附屬小學

D、某縣財政局 答案：CD

16、法人的分類。應明確我國法律規(guī)定的企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人的含義和要求，應掌握社團法人與財團法人的標準，應明確營利法人與公益法人的標準。例18：下列為財團法人的是（）。A、某公司

B、某基金會

C、某合作社

D、某寺院答案：BD

17、法人機關。應明確法人機關的含義，法人機關與法人機構的關系，法人機關的種類和構成，法人機關與法人的關系。

例19：下列機構為法人機關的是（）。A、某公司的銷售科

B、全民所有制企業(yè)的廠長

C、某公司的董事會

D、某企業(yè)的工會

答案：BC

18、法人的成立。應明確法人成立的概念，法人設立的原則，法人設立的方式，法人資格的取得。

例20：下列選項正確的是（）。

A、我國股份公司的設立原則采行政許可主義

B、企業(yè)法人合并以后，原企業(yè)法人的債權債務一般由合并后的法人承擔C、A公司的董事長已經被撤職，但未進行登記，其撤職后仍以公司名義對外簽訂的合同，只要第三人是善意的，該合同對A公司仍具有效力D、A公司的董事長已經被撤職，但未進行登記，仍有權要求主持A公司的董事會會議答案：ABC

19、法人的變更。應明確法人變更的類型及法人變更后的債務承擔。

例21：甲公司因業(yè)務發(fā)展分立成丙公司和丁公司，雙方約定原欠乙公司一百萬元債務由丙公司負責償還。后因丙公司無力償還，發(fā)生糾紛。依法該筆債務應如何償還？（）A.由丙公司償還

B.由丁公司償還

C.由丙公司和丁公司負連帶責任

D.由丙公司和丁公司償還負按份責任 答案：C

20、法人的終止。應掌握法人終止的原因，特別是法人終止的原因與法人消滅的不同。例22：企業(yè)法人依法被撤銷、解散、宣告破產或其他原因而進行清算時，企業(yè)法人（）。A、主體資格消滅，不能進行民事活動 B、主體資格不消滅，但不能進行民事活動 C、主體資格不消滅，仍然可以進行各種民事活動

D、主體資格不消滅，但不能進行清算范圍以外的民事活動 答案：D

21、物的概念與特征。應理解民法上的物，它存在于人身之外能滿足人們的實際需要，能為人所實際控制，以有體物為限。

例23：下列為民法上物的是： A、天上的星星

B、鑲在嘴里的金牙

C、商標

D、池塘中的魚 答案：D

22、不動產和動產。應注意動產和不動產的劃分，特別是我國不動產的范圍：土地、礦藏、定著物。例24：下列財產中，屬于不動產的是： A、林木

B、土地使用權

C、池塘中的魚

D、臨時搭建的展覽棚 答案：A

23、從物。從物是相對于主物而言的，應明確從物應具備的條件：從物之使用目的應具有永久性，從物與主物同屬于一人，從物須具有獨立性，須交易上視為從物。從物的法律意義體現在物權法和債權法兩方面：在物權法方面，在法律沒有規(guī)定和當事人沒有相反約定時，主物屬于誰，從物即屬于誰，從物的所有權隨主物的所有權的轉移而轉移，擔保物權的效力及于從物；在債權法方面，主物合同解除的效力及于從物。例25：下列物中屬于從物的有： A、母雞下的蛋

B、船舶與船槳

C、西裝的上衣與褲子 D、房屋與房屋上的門窗 答案：B

24、孳息。應明確天然孳息的特征。孳息與原物是彼此分離的，孳息是相對于原物而言的，孳息是原物派生的。應注意法定孳息的種類。孳息的法律意義體現在物權法和債權法兩個方面：在物權法方面，在當事人沒有約定或法律沒有特殊規(guī)定的情況下，我國采母物主義；在債權法方面，應特別注意買賣合同中，當事人沒有約定的情況下，孳息與交付相聯(lián)系，而非與所有權相聯(lián)系。例26：下列屬于原物與孳息的關系的是： A、母雞與其所下的蛋

B、雞蛋孵出的小雞 C、空調放出的冷氣

D、山羊身上的羊毛 答案：A

25、民事行為。應明確民事行為是以意思表示為要素發(fā)生民事效果的行為。包括民事法律行為、無效民事行為、效力未定民事行為和可變更可撤銷民事行為。例27：下列行為中，屬于民事行為的是（）。

A、甲有朋自遠方來，甲不在，乙代為招待的行為

B、甲為一香客，甲赴寺廟進香的行為

C、甲毆打乙致傷的行為

D、甲贈與乙一萬元的行為 答案：D

26、事實行為。應明確事實行為是指不以意思表示為要素的行為，包括侵權行為、違約行為、無因管理行為、正當防衛(wèi)行為、緊急避險行為、拾得遺失物、發(fā)現埋藏物的行為等。應注意事實行為與事件的區(qū)別。例28：甲家的魚池與乙家魚池相連，因暴雨甲家魚池中的魚進入乙家魚池中，這一法律事實屬于（）。A、事件

B、事實行為

C、民事行為

D、民事法律行為 答案：A

27、民事法律行為的分類。應注意單方行為、雙方行為、多方行為的區(qū)分標準及區(qū)分意義；應注意財產行為、身分行為的區(qū)分標準及區(qū)分意義；應注意有償行為、無償行為的區(qū)分標準及意義；應注意諾成行為與實踐行為的區(qū)分標準及區(qū)分意義；應注意要式行為、不要式行為的區(qū)分標準與區(qū)分意義；應注意有因行為與無因行為的區(qū)分標準及區(qū)分意義。

例29：下列行為中，無相對人的單方行為是： A、撤銷行為

B、解除行為

C、追認行為

D、遺囑行為 答案：D

28、民事法律行為的形式。應掌握口頭形式、書面形式、推定形式、沉默形式的法律適用和效力，特別是特殊書面形式的法律規(guī)定。

例30：甲與乙簽訂了一房屋買賣合同，但未辦理房屋過戶登記。下列判斷正確的是： A、房屋買賣合同無效

B、房屋買賣合同有效C、房屋所有權已轉移

D、房屋所有權未轉移 答案：BD

29、意思表示及其分類。因特別注意有相對人的意思表示與無相對人的意思表示、對話的意思表示和非對話的意思表示發(fā)生效力的時間。

例31：根據我國民法實踐的一般作法，書面的意思表示在需要經過傳達媒介才能到達對方當事人時，則該意思表示的生效時間為（）。A、表意人完成其表意行為時

B、意思表示離開表意人時，如函件已郵寄 C、意思表示到達相對人時 D、相對人了解意思表示的內容 答案：C

30、意思表示瑕疵。應掌握欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解的構成要件和法律效力。例32：某電器商行明知彩色電視機有質量問題，但在銷售時故意不加說明，顧客甲購買了質量有問題的彩電。該行為屬于（）。

A、受欺詐的行為

B、顯失公平的行為

C、行為人對行為內容有重大誤解的民事行為

D、乘人之危的民事行為 答案：A

31、民事行為的成立。應掌握民事行為的一般成立要件，注意區(qū)分民事行為的成立與民事行為的生效。例33：甲與乙簽訂一份租房協(xié)議，協(xié)議規(guī)定，如果甲在三個月內與丙結婚將租用乙的兩居室。這一民事行為的性質如何認定？

A、是附條件的民事行為

B、是附期限的民事行為

C、已成立但未生效

D、已成立并已生效 答案：AC

32、民事行為的有效要件。

（1）行為人具有相應的民事行為能力。對此，應掌握無民事行為能力人的行為的不同效力，限制民事行為能力人的行為的不同效力，法人超范圍經營的行為效力。（2）意思表示真實。

（3）標的合法。例34：張某為文物收藏家，李某為一附庸風雅之富商。張某謊稱已得晉朝大書法家王羲之《蘭亭序》正本，李某欲據為己有，便與張某達成買賣王羲之《蘭亭序》正本的協(xié)議。協(xié)議規(guī)定，該《蘭亭序》正本以100萬元成交，在交付并經專家鑒定之前，李某預付20萬元，余下80萬元待經專家鑒定之后補付。李某如約預付20萬元，張某向李某交付《蘭亭序》正本，后經專家鑒定，該《蘭亭序》正本為明朝某一無名氏之偽作。為此，雙方發(fā)生糾紛。

問題：

1、張某和李某訂立的合同效力如何？為什么？

2、李某能否請求張某賠償損失？為什么？

33、附條件的民事法律行為。應掌握附條件的民事行為所附條件的要求，即應是將來發(fā)生的事實，應是不確定的事實，應是當事人約定的事實，應是合法的事實。應掌握哪些民事行為不得附條件。應注意延緩條件與解除條件，肯定條件與否定條件以及條件成就、條件不成就、條件成就、不成就的擬制時的行為效力。例35：甲向乙借錢，乙說，太陽從西邊出來，我就借錢與你。則： A、所附條件無效，行為有效

B、所附條件有效，行為無效 C、所附條件有效，行為有效

D、所附條件無效，行為無效 答案：D

34、附期限的民事法律行為。應掌握附期限的民事法律行為的特點以及延緩期限與解除期限，確定期限與不確定期限的含義及效力。

例36：甲乙簽訂房屋買賣合同，雙方約定過三個月后即1991年1月1日生效，這屬于什么法律行為？

A、附條件的法律行為

B、附期限的法律行為

C、附始期的法律行為

D、附終期的法律行為

答案：BC

35、無效的民事行為。不發(fā)生當事人預期法律后果的民事行為，其含義是指自始無效、當然無效、確定無效、絕對無效。應掌握無效民事行為的種類及法律后果。

例37：A公司委托王某去某市B公司購買機械表1000只，王某見B公司還有電子表可供應，在B公司說明電子表是從正規(guī)渠道進貨后，就在購銷合同上添加了購買2000只電子表的條款。王某付款后將機械表和電子表運往A公司途中，2000只電子表被海關以走私品沒收。A公司收到機械表后，發(fā)現不好銷，遂以合同無效要求退貨。下列論述正確的有：

A、該購銷合同中購買2000只電子表的條款無效

B、該購銷合同中購買2000只機械表的條款可撤銷

C、該購銷合同中購買2000只電子表的條款效力未定

D、該購銷合同無效 答案：A

36、可變更可撤銷的民事行為。應明確可撤銷的民事行為是指已經成立且已經生效的民事行為，撤銷原因包括重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危。撤銷權為形成權，撤銷權人為民事行為成立時的受害人。撤銷權的行使期間為權利人知道或應當知道撤銷事由之日起一年。權利人行使撤銷權，民事行為自始無效；權利人不行使撤銷權，民事行為繼續(xù)有效。

例38：李某為給病危的父親治病急需用款10萬元，王某表示愿意借給，但一年后須加倍償還，否則須以其三居室住房代償，李某表示同意，此行為屬于（）。A、無效的民事行為

B、可撤銷的民事行為 C、乘人之危的民事行為

D、有效的民事行為 答案：BC

37、效力未定的民事行為。行為效力處于不確定狀態(tài)的民事行為，其類型包括民事行為能力欠缺、處分權限欠缺、代理權欠缺、同意權欠缺。該行為由權利人追認而發(fā)生效力，相對人享有催告權和撤銷權。例39：村民甲因外出打工，將自己的一頭水牛委托乙照料。乙因兒子結婚急需用錢，遂將該水牛以自己的名義賣給鄰村的丙。因丙未帶夠錢，雙方約定，三日后付款取牛。對此，下列表述中，正確的有（）。A、乙賣牛的行為為無權處分行為

B、乙賣牛的行為為無權代理行為 C、乙丙所訂合同為無效合同

D、乙丙所訂合同為效力未定合同 答案：AD

38、代理的概念與特征。應掌握代理的概念，明確代理人須在代理權限范圍內實施代理行為，代理人以被代理人的名義實施代理行為，代理行為必須是具有法律意義的行為，代理行為須直接對被代理人發(fā)生效力。同時應當明確代理與傳達、代理與代表、代理與行紀、代理與委托、代理與代位權的區(qū)別。例40：下列行為中，屬于代理行為的是： A、甲代替乙招待乙的朋友的行為

B、傳達室的張大爺將甲寄給乙的信送給乙的行為 C、公司董事長以公司名義對外簽約的行為 D、公司的售票員向旅客賣票的行為 答案：D

39、代理的適用范圍。應掌握具有人身性質的民事行為不得代理，被代理人無權進行的行為不得代理，當事人約定不得代理的行為不得代理。

例41：下列行為中，可適用代理的有（）。

A、代理合同訂立

B、代理稅款繳納

C、代理訂立遺囑

D、代理專利申請

答案：ABD

40、再代理。應明確再代理人是被代理人的代理人，代理人在再代理關系中負有選任義務和指示義務，再代理適用的情形包括：被代理人的事先同意，被代理人的事后追認以及緊急情況。再代理適用的前提是為了維護被代理人的利益。

例42：甲委托乙將一批香煙運往Ａ市，途中乙患急癥入院搶救，乙將香煙托付給司機丙運輸，并請護士打電話將情況告知甲。甲當即表示丙不可*，不能將貨物（香煙）托付給丙。但此時丙已開車上路。結果途中遇雨，部分香煙被淋濕報廢，乙對此（）。

A、應負賠償責任，因為甲將香煙托付給他

B、應和丙共同承擔責任

C、對損失沒有責任，因為情況緊急，為保護甲的利益

D、應和甲共同承擔責任 答案：C

41、濫用代理權的禁止。應掌握自己代理、雙方代理的概念，應明確代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為為無效民事行為。應特別掌握惡意串通情況下給被代理人造成損害的，由代理人和第三人對被代理人負連帶責任，該連帶責任為并行的連帶責任。

例43：張某和李某受甲鞋店委托，去外地買一批皮鞋，其時，張某與某鄉(xiāng)辦鞋廠勾結，購進一批劣質皮鞋，李某并不知情。張某得了好處后，送了一條高檔香煙給李某，李某因為張某是其師傅，也未過多問。此案中，應由（）負連帶責任。

A、張某、李某和鄉(xiāng)辦鞋廠

B、張某與鄉(xiāng)辦鞋廠

C、張某與李某

D、李某與鄉(xiāng)辦鞋廠

答案：B

42、無權代理。應明確廣義的無權代理和狹義無權代理的區(qū)別。在狹義的無權代理的情況下，其行為效力為效力未定的民事行為，本人享有追認權，相對人享有催告權和撤銷權。在本人未予追認，相對人未予撤銷的情況下，無權代理人應對相對人承擔損害賠償之責任，或履行無權代理所產生之義務，本人亦可追究無權代理人的侵權責任。

例44：業(yè)務員張某受甲商場委托，以不高于每臺價格2000元的標準購進1500臺彩電。張某的妻子在乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠家協(xié)商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙家電廠購買2000臺彩電，每臺價格1900元，共計3800000元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所起的作用，乙家電廠給予張某每臺彩電100元的回扣。則下列說法中，正確的有（）。

A、張某多采購了500臺彩電，屬于超越代理權，為無權代理，本部分合同無效

B、張某以1900元的價格購進彩電，給被代理人甲商場增加了利益，其代理行為不屬于代理權的濫用

C、設若乙家電廠是張某的妻子開設的私營企業(yè)，則張某的行為構成自己代理

D、本案中，張某應該把200000元的回扣返還給甲商場 答案：BD

43、表見代理。應具有外表授權的特征，相對人有理由相信行為人有代理權的代理行為。表見代理中，相對人負舉證責任，本人如若否認行為的效力，亦應負舉證責任。如本人不能舉證，則表見代理成立，行為有效。

例45：甲公司委托業(yè)務員乙到某地采購電視機，乙到該地發(fā)現丙公司的VCD機暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同與丙公司簽訂了購買500臺VCD機的合同。雙方約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款，下列論述正確的是哪些？

A、乙購買VCD機的行為沒有代理權

B、乙購買VCD機的行為構成表見代理，產生有權代理的法律后果

C、甲公司應接受貨物并向丙公司付款

D、若甲公司受到損失，有權向乙追償答案：ABCD

44、訴訟時效的效力。訴訟時效的效力，我國采勝訴權主義，即權利人的實體權利和起訴權利不消滅。例46：訴訟時效期間屆滿，當事人喪失（）A.實體權利

B.勝訴權

C.起訴權

D.起訴權和實體權利 答案：B

45、訴訟時效的期間。應掌握訴訟時效期間是法定期間和可變期間。應掌握普通訴訟時效期間為兩年。特殊訴訟時效期間存在三種情況：適用于一年的短期時效期間，適用于三年和四年的長期時效期間，適用于二十年的最長時效期間。

例47：依照民法通則規(guī)定，出售質量不合格的商品未聲明的，其訴訟時效期間為（）A.一年

B.二年

C.三年

D.四年 答案：A

46、訴訟時效的起算。權利人知道或者應當知道權利被侵害時起算。但司法實踐中有具體規(guī)定的，依照該規(guī)定。例48：1974年1月1日晚張某被人打成重傷。經過長時間的訪查，于1993年6月30日張某掌握確鑿的證據證明將其打傷的是李某。這時，張某應在什么時候之前向李某提出要求賠償的請求？ A 1994年1月1日 B 1994年6月30日 C 1995年6月30日 D 1995年1月1日

答案：A

47、訴訟時效的中止。應掌握訴訟時效的中止發(fā)生在時效進行中的最后六個月內，其法定事由包括不可抗力和其他障礙。中止的效力在于事由發(fā)生的時間不予計算。例49：甲為男青年，乙為女青年，甲向乙借款5萬元，還款期限為1997年12月1日，1998年12月1日，他們結婚，2001年12月1日，他們離婚。離婚后3個月，他們之間的債務如何？（）

A、不受保護，債務因混同消滅

B、不受保護，訴訟時效期間已過

C、仍受保護，訴訟時效期間仍有一年

D、仍受保護，訴訟時效期間仍有三個月 答案：D

48、訴訟時效的中斷。應掌握訴訟時效中斷的事由，即提起訴訟，當事人一方提出請求，義務人同意履行義務。特別是提起訴訟的廣義理解。其效力表現為訴訟時效的中斷導致訴訟時效重新計算。例50：債務人向債權人表示同意延期履行拖欠的債務，這將在法律上引起（）。A.訴訟時效的中止

B.訴訟時效的中斷 C.訴訟時效的延長

D.訴訟時效的開始 答案：B

49、除斥期間。應明確除斥期間的概念及其除斥期間適用的法律效力。

例51：甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標簽標明該鉆石為“天然鉆石”，買回后經檢驗確系人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果。現甲應提起何種主張，法院才予支持？（）A、主張合同無效 B、主張撤銷買賣關系 C、主張違約責任

D、主張撤銷買賣關系或違約責任 答案：C