第一篇：反不正當(dāng)競爭法口訣

反不正當(dāng)競爭法部分

一、反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的行為

口訣：小廣將會情陷低迷

表面意思：小廣這人將會因陷入感情之中而情緒低迷

對應(yīng)內(nèi)容

小：即淆，混淆行為

廣：虛假廣告行為

將：即獎，有獎銷售行為

會：即賄，商業(yè)賄賂行為

情：即傾，傾銷行為

陷：即限，限制競爭行為

低：即詆，商業(yè)詆毀行為

迷：即密，侵犯商業(yè)秘密行為

二、混淆行為的情形

口訣：七品名標(biāo)志

表面意思：第七等級的著名標(biāo)志

對應(yīng)法條

七品名：即企品名，擅自使用企業(yè)名稱因人誤解；擅自使用產(chǎn)品名稱包裝或類似名稱包裝等

標(biāo)：假冒他人注冊商標(biāo)

志：商品上冒用質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，虛假表示產(chǎn)品質(zhì)量

三、有獎銷售情形

口訣：抽高脂荒內(nèi)

表面意思：抽掉高脂肪會使體內(nèi)健康受損

對應(yīng)法條

抽高：抽獎最高額超過五千元

脂：即質(zhì)，利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高商品

荒：謊稱有獎

內(nèi)：內(nèi)定人中獎

四、不認(rèn)為傾銷的情形

口訣：專長記鮮活期血壓

表面意思：專門擅長記載鮮活期的血壓

對應(yīng)法條

專：即轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)產(chǎn)而低本銷售

長：即償，因清償債務(wù)而低本銷售

記：即季，季節(jié)性降價

鮮活：銷售鮮活產(chǎn)品

期：銷售即將到期的產(chǎn)品

血：即歇，因歇業(yè)而低本銷售

壓：銷售積壓產(chǎn)品

五、限制競爭行為

口訣：嬴政先溜達(dá)劫通標(biāo)

表面意思：始皇嬴政先溜達(dá)一下以便劫一通標(biāo)

對應(yīng)法條

嬴政先溜：即營政限流，公用企業(yè)或其他有獨占地位的經(jīng)營者排擠公平競爭

或政府及部門限制經(jīng)營或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理條件

劫通標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

六、侵犯商業(yè)秘密行為

口訣：當(dāng)許反披用

表面意思：應(yīng)當(dāng)允許反披著著用

對應(yīng)法條

當(dāng)：盜竊、利誘、脅迫等以不正當(dāng)手段獲取的秘密

許：允許他人使用不當(dāng)取得的秘密

反：違反約定侵犯秘密

披用：披露使用

第二篇：反不正當(dāng)競爭法復(fù)習(xí)口訣

文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

目錄

反不正當(dāng)競爭法復(fù)習(xí)口訣 司法考試商事法答疑：關(guān)于勞動仲裁 2009年司法考試經(jīng)濟法學(xué)重點內(nèi)容提煉

反不正當(dāng)競爭法復(fù)習(xí)口訣

一、反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的行為

口訣：小廣將會情陷低迷

表面意思：小廣這人將會因陷入感情之中而情緒低迷

對應(yīng)內(nèi)容

?。杭聪?，混淆行為

廣：虛假廣告行為

將：即獎，有獎銷售行為

會：即賄，商業(yè)賄賂行為

情：即傾，傾銷行為

陷：即限，限制競爭行為

低：即詆，商業(yè)詆毀行為

迷：即密，侵犯商業(yè)秘密行為 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

二、混淆行為的情形

口訣：七品名標(biāo)志

表面意思：第七等級的著名標(biāo)志

對應(yīng)法條

七品名：即企品名，擅自使用企業(yè)名稱因人誤解;擅自使用產(chǎn)品名稱包裝或類似名稱包裝等

標(biāo)：假冒他人注冊商標(biāo)

志：商品上冒用質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，虛假表示產(chǎn)品質(zhì)量

三、有獎銷售情形

口訣：抽高脂荒內(nèi)

表面意思：抽掉高脂肪會使體內(nèi)健康受損

對應(yīng)法條

抽高：抽獎最高額超過五千元

脂：即質(zhì)，利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高商品

荒：謊稱有獎

內(nèi)：內(nèi)定人中獎

四、不認(rèn)為傾銷的情形

口訣：專長記鮮活期血壓

表面意思：專門擅長記載鮮活期的血壓

對應(yīng)法條

專：即轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)產(chǎn)而低本銷售

長：即償，因清償債務(wù)而低本銷售

記：即季，季節(jié)性降價

鮮活：銷售鮮活產(chǎn)品

期：銷售即將到期的產(chǎn)品 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

血：即歇，因歇業(yè)而低本銷售

壓：銷售積壓產(chǎn)品

五、限制競爭行為

口訣：嬴政先溜達(dá)劫通標(biāo)

表面意思：始皇嬴政先溜達(dá)一下以便劫一通標(biāo)

對應(yīng)法條

嬴政先溜：即營政限流，公用企業(yè)或其他有獨占地位的經(jīng)營者排擠公平競爭

或政府及部門限制經(jīng)營或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理條件

劫通標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié);禁止投標(biāo)各方串通

六、侵犯商業(yè)秘密行為

口訣：當(dāng)許反披用

表面意思：應(yīng)當(dāng)允許反披著著用

對應(yīng)法條

當(dāng)：盜竊、利誘、脅迫等以不正當(dāng)手段獲取的秘密

許：允許他人使用不當(dāng)取得的秘密

反：違反約定侵犯秘密

披用：披露使用

司法考試商事法答疑：關(guān)于勞動仲裁

[問題]新的勞動爭議調(diào)解仲裁法的第47條規(guī)定，下列勞動仲裁，除本法另外有規(guī)定的以外，仲裁裁決為終局裁決，自裁決書作出之日起發(fā)生法律效力，1，2，??。但是第48條又說對47條裁決不服的，可以自收到裁決書十五日內(nèi)向人民法院起訴。47說為終局裁決，48又說可以起訴，我看不明白，還望斑竹解答一下，謝謝。

[解答] 第四十七條 下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力： 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議;

(二)因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。

第四十八條 勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第五十條 當(dāng)事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟;期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。

從上述三條比較可知：法律對47條規(guī)定的兩項賦予裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，但又給司法救濟的途徑。屬特別規(guī)定。

2009年司法考試經(jīng)濟法學(xué)重點內(nèi)容提煉

掌握競爭法、消費者法、商業(yè)銀行法、證券法、財稅法、勞動法、土地法和房地產(chǎn)法、環(huán)境保護法的基本原則和各種制度的內(nèi)容;把握相關(guān)法律和制度之間的聯(lián)系;了解各類立法所面對的社會問題、所依據(jù)的公共政策、所確定的政府職能以及所采取的法律措施;

第一節(jié)：重點難點

一、本課程的體系概覽

經(jīng)濟法部分命題的最大趨勢是，隨著一些新法的頒布與實施，命題者會將其內(nèi)容融人到考題中來，即量的方面的變化。從質(zhì)的方面來講，經(jīng)濟法部分考題是沒有多大變化的，它一直是以法條條文為考核對象的。經(jīng)濟法結(jié)構(gòu)體系比較龐雜，主要包括反不正當(dāng)競爭法、拍賣法、招標(biāo)投標(biāo)法;消費者權(quán)益保護法和產(chǎn)品質(zhì)量法;商業(yè)銀行法;證券法;財稅法、勞動法;土地法和房地產(chǎn)法;環(huán)境保護法。

二、重要考點

經(jīng)濟法部分的重要考點有：

1、反不正當(dāng)競爭法

①九種類型的不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成條件;

②九種類型的不正當(dāng)競爭行為的特征;

③不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任;

④不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督管理機關(guān)。

⑤拍賣和招投標(biāo)法 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

2、消費者權(quán)益保護法

①經(jīng)營者的權(quán)利義務(wù);

②消費者的權(quán)利;

③消費者與經(jīng)營者發(fā)生糾紛如何解決

3、產(chǎn)品質(zhì)量法

①生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù);

②銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù);

③違反產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)的法律責(zé)任。

4、銀行法

①商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍;

②違反商業(yè)銀行法的法律責(zé)任。

5、證券法

①股票和債券的區(qū)別;

②證券的發(fā)行制度;

③上市公司收購的方式;

④證券監(jiān)管和主管機構(gòu);

⑤證券違法行為的法律責(zé)任。

6、稅法

①個人所得稅的計算與繳納;

②企業(yè)所得稅的計算與繳納;

③稅法的基本知識(如稅率的種類);

④對違法者的處理方式。

7、土地管理法

①土地所有權(quán)的法律規(guī)定;文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

②土地使用權(quán)爭議中的解決方法;

③國家建設(shè)用地的管理、批準(zhǔn)程序;

④違反土地法的行為表現(xiàn);

⑤違反土地法的法律責(zé)任及處理機關(guān)：

8、勞動法

①勞動者基本權(quán)利和義務(wù);

②勞動合同;

③集體合同;

④勞動爭議處理機構(gòu);

⑤勞動爭議處理程序。

掌握法律在各有關(guān)經(jīng)濟領(lǐng)域設(shè)定的行為規(guī)范以及相應(yīng)的程序規(guī)定和法律責(zé)任，并結(jié)合實際加以理解和應(yīng)用。

國家司法考試復(fù)習(xí)資料：反不正當(dāng)競爭法

司法考試中對競爭法行為的認(rèn)定和范圍的指導(dǎo)內(nèi)容和容易混淆知識點歸納如下：

1、欺騙性交易行為(反不正當(dāng)競爭法5)-混淆行為

經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：

(1)假冒他人的注冊商標(biāo);

(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;

(3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品;

(4)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

2、商業(yè)賄賂行為(反不正當(dāng)競爭法8)

經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳。

3、虛假宣傳行為(反不正當(dāng)競爭法9)

經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

4、侵犯商業(yè)秘密行為(反不正當(dāng)競爭法10)

經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;

(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知上述所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱的秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。秘密性、價值性、實用性、保密性。

5、低價傾銷行為(反不正當(dāng)競爭法11)

經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商政法英杰品。有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：

(1)銷售鮮活商品;

(2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;

(3)季節(jié)性降價;

(4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

6、不正當(dāng)有獎銷售行為(反不正當(dāng)競爭法13)

經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：

(1)采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售;

(2)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品;

(3)抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。巨獎銷售 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 www.004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

7、詆毀商譽行為(反不正當(dāng)競爭法14)

經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。

對“對比性廣告”的簡要了解。

第三篇：司法考試反不正當(dāng)競爭法口訣

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

司法考試反不正當(dāng)競爭法口訣是法律教育網(wǎng)沖刺口訣系列之一，是司法考試經(jīng)濟法口訣的最后一部分了。

一、反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的行為

口訣：小廣將會情陷低迷

表面意思：小廣這人將會因陷入感情之中而情緒低迷

對應(yīng)內(nèi)容

小：即淆，混淆行為

廣：虛假廣告行為

將：即獎，有獎銷售行為

會：即賄，商業(yè)賄賂行為

情：即傾，傾銷行為

陷：即限，限制競爭行為

低：即詆，商業(yè)詆毀行為

迷：即密，侵犯商業(yè)秘密行為

二、混淆行為的情形

口訣：七品名標(biāo)志

表面意思：第七等級的著名標(biāo)志

對應(yīng)法條

七品名：即企品名，擅自使用企業(yè)名稱因人誤解；擅自使用產(chǎn)品名稱包裝或類似名稱包裝等

標(biāo)：假冒他人注冊商標(biāo)

志：商品上冒用質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，虛假表示產(chǎn)品質(zhì)量

三、有獎銷售情形

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

口訣：抽高脂荒內(nèi)

表面意思：抽掉高脂肪會使體內(nèi)健康受損

對應(yīng)法條

抽高：抽獎最高額超過五千元

脂：即質(zhì)，利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高商品

荒：謊稱有獎

內(nèi)：內(nèi)定人中獎

四、不認(rèn)為傾銷的情形

口訣：專長記鮮活期血壓

表面意思：專門擅長記載鮮活期的血壓

對應(yīng)法條

專：即轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)產(chǎn)而低本銷售

長：即償，因清償債務(wù)而低本銷售

記：即季，季節(jié)性降價

鮮活：銷售鮮活產(chǎn)品

期：銷售即將到期的產(chǎn)品

血：即歇，因歇業(yè)而低本銷售

壓：銷售積壓產(chǎn)品

五、限制競爭行為

口訣：嬴政先溜達(dá)劫通標(biāo)

表面意思：始皇嬴政先溜達(dá)一下以便劫一通標(biāo)

對應(yīng)法條

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

嬴政先溜：即營政限流，公用企業(yè)或其他有獨占地位的經(jīng)營者排擠公平競爭

或政府及部門限制經(jīng)營或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理條件

劫通標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

六、侵犯商業(yè)秘密行為

口訣：當(dāng)許反披用

表面意思：應(yīng)當(dāng)允許反披著著用

對應(yīng)法條

當(dāng)：盜竊、利誘、脅迫等以不正當(dāng)手段獲取的秘密

許：允許他人使用不當(dāng)取得的秘密

反：違反約定侵犯秘密

披用：披露使用

有獨占地位的經(jīng)營者排擠公平競爭或政府及部門限制經(jīng)營或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理條件劫通

標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

第四篇：反不正當(dāng)競爭法 復(fù)習(xí)口訣

一、反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的行為

口訣：小廣將會情陷低迷

表面意思：小廣這人將會因陷入感情之中而情緒低迷

對應(yīng)內(nèi)容

?。杭聪煜袨?/p>

廣：虛假廣告行為

將：即獎，有獎銷售行為

會：即賄，商業(yè)賄賂行為

情：即傾，傾銷行為

陷：即限，限制競爭行為

低：即詆，商業(yè)詆毀行為

迷：即密，侵犯商業(yè)秘密行為

二、混淆行為的情形

口訣：七品名標(biāo)志

表面意思：第七等級的著名標(biāo)志

對應(yīng)法條

七品名：即企品名，擅自使用企業(yè)名稱因人誤解；擅自使用產(chǎn)品名稱包裝或類似名稱包

裝等

標(biāo)：假冒他人注冊商標(biāo)

志：商品上冒用質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，虛假表示產(chǎn)品質(zhì)量

三、有獎銷售情形

口訣：抽高脂荒內(nèi)

表面意思：抽掉高脂肪會使體內(nèi)健康受損

對應(yīng)法條

抽高：抽獎最高額超過五千元

脂：即質(zhì)，利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高商品

荒：謊稱有獎

內(nèi)：內(nèi)定人中獎

四、不認(rèn)為傾銷的情形

口訣：專長記鮮活期血壓

表面意思：專門擅長記載鮮活期的血壓

對應(yīng)法條

專：即轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)產(chǎn)而低本銷售

長：即償，因清償債務(wù)而低本銷售

記：即季，季節(jié)性降價

鮮活：銷售鮮活產(chǎn)品

期：銷售即將到期的產(chǎn)品

血：即歇，因歇業(yè)而低本銷售

壓：銷售積壓產(chǎn)品

五、限制競爭行為

口訣：嬴政先溜達(dá)劫通標(biāo)

表面意思：始皇嬴政先溜達(dá)一下以便劫一通標(biāo)

對應(yīng)法條

嬴政先溜：即營政限流，公用企業(yè)或其他有獨占地位的經(jīng)營者排擠公平競爭

或政府及部門限制經(jīng)營或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理條件

劫通標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

六、侵犯商業(yè)秘密行為

口訣：當(dāng)許反披用

表面意思：應(yīng)當(dāng)允許反披著著用

對應(yīng)法條

當(dāng)：盜竊、利誘、脅迫等以不正當(dāng)手段獲取的秘密

許：允許他人使用不當(dāng)取得的秘密

反：違反約定侵犯秘密

披用：披露使用

一、欺騙性交易

（1）表現(xiàn)形式：

①假冒他人注冊商標(biāo)；

②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜、造成和他人知名商品的相混淆，使購買者誤認(rèn)為是他人的商品；

③擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引入誤認(rèn)為是他人的商品；

④在商品上偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

（2）危害性：

①扭曲競爭機制；

②損害競爭對手的合法權(quán)益；

③使消費者受騙上當(dāng)，損害消費者利益。

二、商業(yè)賄賂

（1）概念

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，暗中給予能夠影響市場交易的有關(guān)人員以財物或其他好處。所謂暗中給予指給予的財物或其他好處不在交易對方的正規(guī)賬目中予以反映；

（2）危害性：①損害交易對方的利益；②損害了競爭對手的利益，破壞了公平競爭原

則。

三、虛假廣告

（1）概念。虛假廣告指經(jīng)營者利用廣告或其他使公眾知道的方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引入誤解的虛假宣傳。構(gòu)成虛假廣告必

須達(dá)到足以引起一般公眾誤解的程度。

（2）危害性：①違反商業(yè)道德，侵害競爭者的合法權(quán)益；②侵害消費者的利益。

四、侵犯商業(yè)秘密

（1）（1）表現(xiàn)形式：

①以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

②披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

③與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密和要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

④權(quán)利人的職工違反合同約定或者權(quán)利人的保守商業(yè)秘密要求，披露、使用或允許他人

使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

⑤第三人明知或應(yīng)知上述違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)

秘密。

（2）危害性：

①侵犯權(quán)利人的合法權(quán)益；

②扭曲競爭機制。

五、掠奪定價

（1）構(gòu)成條件：①以擠垮競爭對手為目的；②以低于成本的價格銷售商品。

（2）危害性：①損害了弱小競爭者的利益；②導(dǎo)致惡性競爭，造成資源浪費；③損害

消費者利益。

（3）例外情形，下列行為不構(gòu)成掠奪定價：

①銷售鮮活商品；②處理有效期限即將到期的商品或其他積壓商品；③季節(jié)性降價；④

因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

六、不正當(dāng)有獎銷售行為

（1）表現(xiàn)形式：

①欺騙性有獎銷售；

②巨獎銷售；

③利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品。

（2）危害性：

①損害消費者的利益；

②破壞公認(rèn)的商業(yè)道德錯誤引導(dǎo)社會資金流向。

七、我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的限制競爭行為

1、公用行業(yè)或其他依法享有獨占地位的經(jīng)管者的限制競爭行為

①表現(xiàn)形式

a.限定用戶或消費者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)商品，而不得購買和使用其他經(jīng)

營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的同類商品；

b.限定用戶或消費者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或者經(jīng)銷的商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的同業(yè)商品；

c.強制用戶、消費者購買其提供的不必要的商品及配件；

d.強制用戶、消費者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品；

e.以檢驗商品質(zhì)量、性能等為借口，阻礙用戶、消費者購買、使用其他經(jīng)營者提供的符

合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的其他商品；

f.對不接受其不合理條件的用戶、消費者拒絕、中斷或者削減供應(yīng)相關(guān)商品，或者濫收

費用；

g.其他限制部分的行為

②該行為的危害性。

a.除被指定經(jīng)營者的競爭者與其進行競爭的可能，使他們處于不平等的競爭地位，損害

了其他經(jīng)營者的權(quán)益；

b.被指定經(jīng)營者由于缺乏競爭壓力將不致力于改進技術(shù)、改善經(jīng)營管理，阻礙企業(yè)更新

改造；

c.由于缺乏競爭機會，競爭者也無改進技術(shù)的積極性從而阻礙了整個行業(yè)的進步；

d.剝奪了消費者選擇產(chǎn)品權(quán)利，從而損害了消費者利益。

2、政府機構(gòu)的限制競爭行為

①表現(xiàn)形式：濫用行政權(quán)力、違反合理、合法的行政原則。

②該形式的危害性：

a.阻礙社會經(jīng)濟資源的合理配置，造成不合理的社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，各種供求信息、價格信

息被人為扭曲，整個國民經(jīng)濟受到影響；

b.使被保護者和被排斥者均失去改善經(jīng)營管理、改進技術(shù)的積極性，使經(jīng)濟失去活力；

c.損害了被排斥的經(jīng)營者的利益；

d.限制了消費者的自由選擇，損害了消費者利益。

3、搭售或附加其他不合理條件

①表現(xiàn)形式：a.限制轉(zhuǎn)售價格；b.限制轉(zhuǎn)售地區(qū)；c.限制轉(zhuǎn)售客戶。

②危害性：a限制競爭；b.造成浪費；c.損害了消費者利益。

4、串通投標(biāo)

①表現(xiàn)形式：a.投標(biāo)者串通投標(biāo)的辦理、共同壓低報價、不進行價格競爭；b.招標(biāo)者與

投標(biāo)串通

②危害性：不正當(dāng)競爭，損害招標(biāo)者的利益。

八、不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任

1、民事責(zé)任

①宣告合同無效；②賠償競爭者的經(jīng)濟損失及合理費用。

2、行政責(zé)任

①責(zé)令停止違法行為；②責(zé)令改正，消除影響；③行政處分；④行政罰款；⑤沒收非法

所得；⑥吊銷營業(yè)執(zhí)照。

3、對下列行為追究刑事責(zé)任

①侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為；②銷售偽劣商品的行為；③進行商業(yè)賄賂的行為；④監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守的行為；⑤監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)工作人員徇私舞弊的行為。

4、追究違法者的主要途徑

①受害人通過司法途徑追究違法者的民事責(zé)任，包括向法院提起民事訴訟、刑事附帶民

事訴訟；

②受害當(dāng)事人向監(jiān)督檢察機關(guān)投訴，要求制止違法行為，并追究有關(guān)單位或個人的行政

責(zé)任；

③監(jiān)督檢查部門根據(jù)任何人的舉報和指控，或依職權(quán)主動查處不正當(dāng)競爭行為，制止違法行為，追究有關(guān)單位或個人的行政責(zé)任；

④司法機關(guān)依據(jù)刑事訴訟的程序，追究違法者的刑事責(zé)任。

第五篇：反不正當(dāng)競爭法114

目錄

一、我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題??????????????????1

（一）未明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的的主體范圍???????????1

（二）未將新型不正當(dāng)競爭行為納入調(diào)整范圍??????????????2

（三）一般條款的缺失阻礙了執(zhí)法???????????????????2(四)執(zhí)法主體不明確嚴(yán)重影響了法律本身的執(zhí)行?????????????3(五)競合性規(guī)定削弱了監(jiān)管權(quán)?????????????????????3

（六）《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式欠妥 ???????????????4

（七）《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為有反壟斷的內(nèi)容 ?????4

（八）相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難?4

（九）行政干預(yù)大，有法難依?????????????????????5

二、我國《反不正當(dāng)競爭法》的立法完善??????????????????5

（一）明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍?????????????5(二)規(guī)定對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款?????????????6

（三）應(yīng)增加新的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定,進一步拓寬執(zhí)法的范圍??????7

（四）剔除《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)壟斷的內(nèi)容 ????????????7

（五）強化查處反不正當(dāng)競爭行為力度 ?????????????????8

（六）進一步排除地方保護主義的干擾 ?????????????????8(七)進一步加強和完善民事賠償責(zé)任??????????????????9

（八）重視法律責(zé)任制度建設(shè) ?????????????????????9 參考文獻????????????????????????????????10

I 淺析我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善

摘要：我國的《反不正當(dāng)競爭法》是1993年制定并開始實施的，迄今已有20個年頭，實踐表明，《反不正當(dāng)競爭法》對于鼓勵公平競爭，反對不正當(dāng)競爭，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，發(fā)揮了重要作用。但是其中暴露出一些問題，如缺乏總則條款，法律規(guī)范過于原則、抽象，內(nèi)容涵蓋不完整，操作性差；對市場中出現(xiàn)的新型不正當(dāng)競爭行為難以規(guī)制，缺乏調(diào)控力；行政強制措施及調(diào)查取證手段不適應(yīng)有效打擊不正當(dāng)競爭行為的需要；法律責(zé)任制度不完善，無法有效遏制不正當(dāng)競爭行為；相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難；行政干預(yù)大，有法難依等，完善反不正當(dāng)競爭法律制度已迫在眉睫。只有不斷地完善我國的反不正當(dāng)競爭法，才可以更全面地保護廣大經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，進一步鼓勵和保護公平交易，制止不正當(dāng)競爭行為，才能保障我國市場經(jīng)濟能持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文就我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善作了探討。

關(guān)鍵詞： 反不正當(dāng)競爭法； 壟斷； 經(jīng)營者

《反不正當(dāng)競爭法》自1993年制訂并實施以來，取得了突出的成效，但隨著我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，市場體系的日趨完備，市場競爭的日趨活躍和激烈，不正當(dāng)競爭行為日趨多樣化和復(fù)雜化，《反不正當(dāng)競爭法》在多方面呈現(xiàn)出明顯的缺陷，不能較好地適應(yīng)日益發(fā)展的市場經(jīng)濟，不能有效地發(fā)揮規(guī)范市場競爭行為、維護市場秩序、保護主體合法權(quán)益的作用，在一定程度上影響了我國社會主義市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展。本文擬就我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善作一探討。

一、我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題

（一）未明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的的主體范圍

我國《反不正當(dāng)競法》第三款規(guī)定：“本法所稱經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者盈利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人?！睆谋緱l規(guī)定來看，我國的《反不正當(dāng)競爭法》的適用主體是“經(jīng)營者”。這樣的規(guī)定不僅與其后的規(guī)定相沖突，而且也不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。如該法第十條是對侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定，依此條規(guī)定，權(quán)利人及侵權(quán)人均必須為“經(jīng)營者”，但在實際中，相當(dāng)多合法持有商業(yè)秘密的人并非經(jīng)營者（侵權(quán)人則 多數(shù)情況下確系經(jīng)營者）。

(二)未將新型不正當(dāng)競爭行為納入調(diào)整范圍

眾所周知,我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》,根據(jù)當(dāng)時我國市場經(jīng)濟領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的情形,只規(guī)定了11種不正當(dāng)競爭行為,并且每種不正當(dāng)競爭行為都有明確的適用界定,沒有將新形勢、新條件下產(chǎn)生的新型不正當(dāng)競爭行為納入到自身的調(diào)整范圍。

一般認(rèn)為,在新的市場經(jīng)濟條件下出現(xiàn)的新的不正當(dāng)競爭行為,即新型不正當(dāng)競爭行為主要有以下幾種:一是企業(yè)利用媒體、廣告開展產(chǎn)品質(zhì)量、功能、效果等各項指標(biāo)的不恰當(dāng)?shù)膶Ρ然顒?目的在于打擊、貶低特定或不特定競爭對手。二是由經(jīng)營者出資、媒體出面,請“專家”作訪談、咨詢,明為向消費者介紹和傳授知識,實為廠家作產(chǎn)品推銷宣傳,其中不乏抬高自己貶低對手之意。三是煽動甚至資助消費者不斷投訴對手,以此來打擊對手,達(dá)到用少量投入全面打敗競爭對手的目的。四是以利益為誘餌從競爭對手處挖走項目的關(guān)鍵人員,造成對手項目癱瘓,或?qū)κ值捻椖扛念^換面推向市場。五是由經(jīng)營者資助,地方政府或職能部門及相關(guān)單位組織開展檢查以及區(qū)域性評比活動,千方百計地操作出有利于本地企業(yè),尤其是有利于出資企業(yè)的檢查評比結(jié)果,并在媒體上加以公布,以此方式打擊競爭對手。六是地方政府通過一些讓利性行政措施,在不違反反不正當(dāng)競爭法相關(guān)規(guī)定的情況下,保護本地企業(yè),打壓外地企業(yè)。七是商業(yè)欺詐,在侵犯消費者權(quán)益的同時,也侵犯了相關(guān)經(jīng)營者的合法權(quán)益。八是一些原本具有獨占經(jīng)營地位的公用企事業(yè)單位,以增強國際競爭力為由,不斷向政府要求擴大經(jīng)營范圍和壟斷經(jīng)營權(quán),一旦得逞,在沒有競爭對手的前提下,變本加厲地掠奪社會資源,造成社會資源分配不公,加劇了不正當(dāng)競爭的惡性循環(huán)。以上競爭行為均符合不正當(dāng)競爭行為應(yīng)具備的基本特征。從主觀方面看,都屬故意,有著明確的行為目的,即都是為了貶低、打擊或限制競爭對手。從客觀方面看,均實施了具體的貶低、排擠競爭對手或非本地單位的行為,明顯違背了市場經(jīng)濟基本運行機制,擾亂了社會主義市場經(jīng)濟的運行秩序,侵害了經(jīng)營者及消費者的合法權(quán)益。(三)一般條款的缺失阻礙了執(zhí)法

競爭者在日趨激烈的市場競爭過程中所采取的競爭手段是復(fù)雜多樣的,法律對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制是無法窮盡的。正因為如此,各發(fā)達(dá)國家通過修法等方式,在相關(guān)法律中確立了一般條款,以補充法律慣用的列舉式立法難以窮盡豐富多樣的法律事實和行為的不足。比如《巴黎公約》在其1925年的海牙修訂本中明確規(guī)定,“凡在工商活動中違反誠實經(jīng)營的競爭行為即構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為”。這一規(guī)定被公認(rèn)為是關(guān)于不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)典性定義,是最具有代表性的一般條款。德國立法機構(gòu)于1909年對《反不正當(dāng)競爭法》作了修訂,明確規(guī)定:“在商業(yè)交易中以競爭為目的而違反善良風(fēng)俗者,可向其請求停止侵害 和損失賠償?！币话阏J(rèn)為,這使德國反不正當(dāng)競爭法最終確立了“典型列舉”加一般條款的立法體例,一直適用到今天,被稱為“帝王條款”?？梢?法律中的一般條款,尤其是反不正當(dāng)競爭法中的一般條款,在充分體現(xiàn)法律的生命力、完善和發(fā)揮法律應(yīng)有的功能方面有著極其重要的作用。我國的《反不正當(dāng)競爭法》至今未能確立一般條款,嚴(yán)重影響了法律自身的執(zhí)行,也是《反不正當(dāng)競爭法》在眾多新型不正當(dāng)競爭行為面前顯得束手無策的重要原因所在。

(四)執(zhí)法主體不明確嚴(yán)重影響了法律本身的執(zhí)行

從執(zhí)法主體而言,主要存在這樣幾個問題:一是對不正當(dāng)競爭執(zhí)法機關(guān)的規(guī)定模糊不清,造成執(zhí)法主體不明確,影響執(zhí)法。從行政區(qū)劃來看,我國有五級政府,每一級政府由許多職能部門構(gòu)成,因此,除中央和省一級政府外,任何一級政府或任何一個職能部門,其“同級或上級機關(guān)”都不是唯一的,往往是多重的或多頭的。二是對市場經(jīng)濟秩序的監(jiān)管也是多頭、多部門執(zhí)法,局面比較混亂。三是由于執(zhí)法主體機構(gòu)不明確,加之對執(zhí)法主體能力和素質(zhì)無明確要求,所以現(xiàn)實中我國的反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)的執(zhí)法能力十分有限。目前,我國反不正當(dāng)競爭的執(zhí)法機構(gòu)主要是國家工商行政管理部門,實踐證明其執(zhí)法能力有限,效果很不理想。究其原因,在于我國工商行政管理部門根本不具備反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)有的條件。在這種情況下,如果把反不正當(dāng)競爭的權(quán)力授給工商行管理部門,很有可能使其成為地方保護主義的強有力工具,這與建立全國統(tǒng)一大市場的目標(biāo)背道而馳;另一方面,工商行政管理部門不具備反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)所應(yīng)具有的“專業(yè)性”要求,其人員素質(zhì)也不符合反不正當(dāng)競爭工作的要求,自然無法勝任反不正當(dāng)競爭法執(zhí)行工作。(五)競合性規(guī)定削弱了監(jiān)管權(quán)

我國《反不正當(dāng)競爭法》第3條第(二)款規(guī)定:“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查;法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的,依照其規(guī)定。”根據(jù)這一規(guī)定,工商行政部門以外的其他部門如質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門、物價部門以及衛(wèi)生行政管理部門等,也可以對不正當(dāng)競爭行為行使監(jiān)督權(quán)。由于執(zhí)法主體的多元化,必然會出現(xiàn)實際工作中相互牽制、相互推諉的現(xiàn)象,直接導(dǎo)致不正當(dāng)競爭行為監(jiān)管權(quán)被嚴(yán)重肢解的消極后果。不僅如此,《反不正當(dāng)競爭法》的這一規(guī)定,為其他法律法規(guī)做出競合性規(guī)定留下了余地,形成與其他相關(guān)法律法規(guī)在此問題上的競合、沖突。比如,我國的《保險法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《商業(yè)銀行法》以及《電信條例》等,都有與《反不正當(dāng)競爭法》相競合的規(guī)定?！吨腥A人民共和國保險法》第8條規(guī)定:“保險公司開展業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)遵循公平競爭的原則,不得從事不正當(dāng)競爭”;第9條規(guī)定:“國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)依照本法負(fù)責(zé)對保險業(yè)務(wù)實施監(jiān)督管理”;第107條還規(guī)定:“關(guān)系社會公共利益的保險險種、依法實行 強制保險的險種和新開發(fā)的人壽保險險種等的保險條款和保險費率,應(yīng)當(dāng)報保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批。保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批時,遵循保護社會公眾利益和防止不正當(dāng)競爭的原則。審批的范圍和具體辦法,由保險監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定?！庇捎诓块T立法帶來的法律法規(guī)的競合和對監(jiān)管權(quán)的肢解,可以說動搖了反不正當(dāng)競爭法作為經(jīng)濟憲法、競爭秩序基本法的地位,在某種程度上削弱了該法確立的反不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管權(quán),影響了該法的權(quán)威性,妨礙了其作用的正常發(fā)揮。

（六）《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式欠妥

《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式規(guī)定十一種不正當(dāng)競爭行為欠妥?！斗床徽?dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定，“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為?！蔽覈F(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》根據(jù)當(dāng)時經(jīng)濟領(lǐng)域存在的不正當(dāng)競爭情形，列舉規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為，每種行為都有明確的適用界定。而現(xiàn)實生活中的不公平競爭行為不止這十一種，因此許多新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為無法納入到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。比如，十一種不正當(dāng)競爭行為的界定限制了《反不正當(dāng)競爭法》作為商標(biāo)專利、版權(quán)法的后盾法的作用的發(fā)揮。以假冒他人注冊商標(biāo)作為不正當(dāng)競爭行為為例。既不是《商標(biāo)法》的調(diào)整對象，也不是《反不正當(dāng)競爭法》的適用范圍。

（七）《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為有反壟斷的內(nèi)容

《反不正當(dāng)競爭法》共規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為，包括仿冒行為、濫用市場支配地位行為、行政壟斷行為、商業(yè)賄賂行為、引入誤解的虛假廣告行為、侵犯商業(yè)秘密行為、以排擠競爭對手為目的的傾銷行為、搭售和附條件交易行為、巨獎銷售和欺騙性有獎銷售行為、詆毀競爭對手行為、串通投標(biāo)行為。其中濫用市場支配地位行為、行政壟斷行為、以排擠競爭對手為目的的傾銷行為、搭售和附條件交易行為、串通投標(biāo)行為具有明顯的壟斷行為性質(zhì)。我國《反壟斷法》的 出臺更是印證了這一點。如今出現(xiàn)了這樣的矛盾情況：具有壟斷性質(zhì)的此五種行為同時規(guī)定在《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》中，因此發(fā)生了沖突。

（八）相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難 《反不正當(dāng)競爭法》第3條第二款規(guī)定，“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定?！倍诰唧w查處不正當(dāng)競爭案件的實踐中，執(zhí)法人員卻發(fā)現(xiàn)與該法相競合的法律諸多，單項立法肢解《反法》的問題嚴(yán)重，且有愈演愈烈之勢。比如：《建筑法》規(guī)定建筑工程中的不正當(dāng)競爭行為由建設(shè)行政主管部門監(jiān)督檢查；《價格法》規(guī)定低價傾銷等不正當(dāng)競爭行為由政府物價部門監(jiān)督檢查；《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)的業(yè)務(wù)主管部門和項目審批部 門對招標(biāo)投標(biāo)行為監(jiān)督管理等等。這些與《反不正當(dāng)競爭法》相競合的法律法規(guī)在具體禁止某幾類不正當(dāng)競爭行為上，又有其針對性的制約處罰條款，而這些法律法規(guī)的執(zhí)法主體又非工商行政管理機關(guān)，因此在實踐辦案中，針對不正當(dāng)競爭的定性處罰問題，容易造成執(zhí)法主體混亂不清，職責(zé)不明的現(xiàn)象。九屆人大四次會議上雷世均代表曾經(jīng)指出：由于《反不正當(dāng)競爭法》沒有賦予對不正當(dāng)競爭行為的唯一執(zhí)法主體，造成執(zhí)法主體多元，在實際工作中常常出現(xiàn)有法難依的問題。由于不正當(dāng)競爭行為是我國市場經(jīng)濟發(fā)展的重大障礙，違反了市場經(jīng)濟自愿、平等、公平、誠實信用的原則，違背了公認(rèn)的商業(yè)道德，雖然市場經(jīng)濟的其它法律法規(guī)對其違法行為有所規(guī)范，但行政執(zhí)法權(quán)應(yīng)集中于一個執(zhí)法主體，執(zhí)法主體的多元化，常常導(dǎo)致多頭執(zhí)法。單項立法蠶食、肢解了《反法》的內(nèi)容，動搖了其作為經(jīng)濟憲法、競爭秩序基本法的地位，形成了新的行業(yè)和行政壁壘，不利于社會主義統(tǒng)一市場的監(jiān)管和發(fā)展。

（九）行政干預(yù)大，有法難依

一是地方保護主義制約和阻滯了《反不正當(dāng)競爭法》的正常執(zhí)行。一些地方政府為了各自的利益，采取市場封閉管理的做法，限制了商品的正常流通。二是公用企業(yè)普遍存在不正當(dāng)競爭行為，工商部門依法查處難。三是執(zhí)法水平低，監(jiān)管手段不適應(yīng)。目前工商部門監(jiān)管市場的方式、方法、手段比較陳舊，人員素質(zhì)有待提高；辦案經(jīng)費嚴(yán)重不足，交通、通訊設(shè)備匱乏，且在公平交易執(zhí)法中存在的調(diào)查難、取證男、定性難等問題，一時難以得到有效解決，導(dǎo)致執(zhí)法效率低下，執(zhí)法效果有限。四是部門協(xié)作辦案不夠。在實際執(zhí)法過程中，有的部門因利益驅(qū)使，該配合不配合，該移交的案件不移交，甚至有的一罰了之。

二、我國《反不正當(dāng)競爭法》的立法完善

（一）明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍

我國《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定．”本法所稱的不正當(dāng)競爭．是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定．損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益．?dāng)_亂社會經(jīng)濟秩序的行為?！钡谌钜?guī)定：”本法所稱經(jīng)營者．是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人?！昂茱@然．從本條規(guī)定來看，我國的《反不正當(dāng)競爭法》的適用主體是”經(jīng)營者”。這樣的規(guī)定不僅與其后的規(guī)定相沖突．而且也不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。如該法第七條是對濫用權(quán)力的禁止，它針對的是政府及其所屬部門以權(quán)經(jīng)商、地區(qū)封鎖、實行地方保護主義的行為。而政府本非本法所稱的“經(jīng)營者“。再如該法第十條是對侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定，依此條規(guī)定．權(quán)利人及侵權(quán)人均必須為經(jīng)營者。但在實際中．相當(dāng)多合法持有商業(yè)秘密的人并非經(jīng)營者(侵權(quán)人則多數(shù)情況下確系經(jīng)營者)。按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的 規(guī)定．僅僅”給經(jīng)營者造成損害”的．方能獲得賠償。這對許多非經(jīng)營的科研人員來說是很不公平的。而有關(guān)國際組織的”法條”與協(xié)議中，對受保護商業(yè)秘密的的要件均只提到”不為公眾知悉“、有商業(yè)價值及“權(quán)利人采取了合理的保密措施”三個條件。《反不正當(dāng)競爭法》在此之外．還提出了“具有實用性“。由于有了這一項額外的條件．一切尚處于理論研究階段的開發(fā)資料．如被人不經(jīng)許可拿走是受不到該法保護的。在實踐中，理論研究階段”可能與“實際應(yīng)用階段“只有一步之遙．而前一階段可能花的時間，精力與資金更多。相對專利法來說．專利要求實用性”是一種強保護”．而《反不正當(dāng)競爭法》只是給予一種弱保護“。序以要求其具有”實用性“顯得有點過份。

可見．明確擴大《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍應(yīng)是在修改該法時予以關(guān)注的問題。我們必須認(rèn)識到，不正當(dāng)競爭行為的主體不止是經(jīng)營者，經(jīng)營者的雇員、利益相關(guān)人政府及其所屬部門等都可能成為《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)制的對象。(二)規(guī)定對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款

我國現(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法主要采取具體列舉式,盡管該法第1條第(一)款規(guī)定:“本法所稱的不正當(dāng)競爭,是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。”但對于該條是否具有一般條款的性質(zhì),存在爭議。筆者認(rèn)為,該條款并不是對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款,而只是對“不正當(dāng)競爭行為”所作出的定義,其本身并不具有“兜底”條款的功能。從中國的現(xiàn)實需要來看,我國反不正當(dāng)競爭法應(yīng)當(dāng)采取具體列舉與一般條款相結(jié)合的模式。第一,從立法技術(shù)來看,為了克服法律的不周延性和滯后性的缺點,應(yīng)當(dāng)在采用列舉方式的情況下,制訂相應(yīng)的兜底條款。就反不正當(dāng)競爭法的立法而言,概括式的一般條款必不可少。因為市場競爭方式千變?nèi)f化,不斷創(chuàng)新,嚴(yán)格的法定主義的具體列舉式不足以有效規(guī)制不正當(dāng)競爭,賦予概括性的一般條款以“兜底”功能極為必要。那么,能否通過法律解釋的方法擴大解釋反不正當(dāng)競爭法第2條的規(guī)定,并以此替代一般條款? 筆者認(rèn)為,既然法律沒有規(guī)定一般條款,就表明立法者的意圖就是要將不正當(dāng)競爭行為僅僅限于所列舉的情形,而不允許通過解釋的方法擴大不正當(dāng)競爭行為的類型。第二,從現(xiàn)實需要來看,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,許多新的不正當(dāng)競爭行為已經(jīng)出現(xiàn),需要立法予以規(guī)范。例如,對于市場上嚴(yán)重存在的傳銷、低價傾銷等行為,由于現(xiàn)行立法沒有規(guī)定,而反不正當(dāng)競爭法中又沒有設(shè)置一般條款,因此給法律適用造成了極大的困難,也不利于執(zhí)法機關(guān)依法處理這些新的不正當(dāng)競爭行為。第三,從今后的社會發(fā)展來看,隨著市場競爭的展開,競爭會日益激烈,某些經(jīng)營者出于利益驅(qū)動,難免會使用各種方法排擠對手、強占市場、爭奪交易機會。如果存在一個一般條款,就可以靈活應(yīng)對未來出現(xiàn)的各種新情況、新問題。當(dāng)然,概括性的一般條款也存在授予法官的自由裁量權(quán)過大的問題,有可能限制市 場經(jīng)營者的競爭自由。所以,一般條款應(yīng)當(dāng)與具體列舉相結(jié)合,在列舉性的具體條款窮盡之后,法官才可以適用一般條款裁判。并且,適用一般條款也要通過法學(xué)方法,進行利益衡量,探求立法者的目的,結(jié)合社會具體情勢,將一般條款具體適用于個案。

（三）應(yīng)增加新的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定,進一步拓寬執(zhí)法的范圍

法律的穩(wěn)定性相對于法律所調(diào)整的社會經(jīng)濟關(guān)系的變動性、靈活性而言是滯后的。法律一旦制定就具有穩(wěn)定性,而社會經(jīng)濟關(guān)系則是在不斷變化的。在國外,不正當(dāng)競爭行為以其廣泛且不確定而著稱。我國經(jīng)濟體制正處于轉(zhuǎn) 軌變型時期,舊的體制正在消失,市場經(jīng)濟體制正在形成。這種新舊體制交替在競爭秩序上表現(xiàn)得尤為明顯,導(dǎo)致許多新的不正當(dāng)競爭行為的出現(xiàn)。我國現(xiàn)行的《反 不正當(dāng)競爭法》根據(jù)當(dāng)時經(jīng)濟領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的情形,只規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為,每種行為都有明確的適用界定,致使許多新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為無法納入 到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。十一種不正當(dāng)競爭行為的界定,也限制了《反不正當(dāng)競爭法》作為商標(biāo)、專利、版權(quán)法的后盾法的作用的發(fā)揮。人們曾形象地把傳統(tǒng)知識產(chǎn) 權(quán)的三項主要法律(專利法、商標(biāo)法、版權(quán)法)比作三座浮在海面上的冰山,而把反不正當(dāng)競爭法比作在下面托著這三座山的海水,商標(biāo)、專利、版權(quán)法管不到的違 法行為,由《反不正當(dāng)競爭法》來管。如我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條雖然為專利法保護不到的發(fā)明創(chuàng)造提供了更寬保護,但仍比較弱。而如何在版權(quán)法之外提 供更寬的保護,還沒有相應(yīng)的規(guī)定?！斗床徽?dāng)競爭法》本應(yīng)保護到商標(biāo)法所管不到的違背誠實信用的商業(yè)行為,僅以假冒他人注冊商標(biāo)作為不正當(dāng)競爭行為為例, 既不是《商標(biāo)法》的調(diào)整對象,也不是《反不正當(dāng)競爭法》的適用范圍,影響了《反不正當(dāng)競爭法》的法律效力的發(fā)揮。

（四）剔除《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)壟斷的內(nèi)容

《 反不正當(dāng)競爭法》與《反壟斷法》兩者的性質(zhì)不同。不正當(dāng)競爭行為侵犯的是具體、單個生產(chǎn)經(jīng)營者的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，是商事領(lǐng)域的競爭超出正常競爭所允許限度的一種表現(xiàn)，這種限度由某一社會的一般商業(yè)道德和法律規(guī)范所決定。因而《反不正當(dāng)競爭法》的要旨是靜態(tài)地保障單個主體的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，它是傳統(tǒng)民事侵權(quán)法在經(jīng)濟市場化后的自然延伸。這種延伸表現(xiàn)為從法律上具體確認(rèn)市場競爭中的特殊侵權(quán)形式，以及不同程度地令行為人承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。在法律適用上，《反不正當(dāng)競爭法》主要是事后救濟、不告不理。它的作用是通過將市場競爭中的反倫理行為定為侵權(quán)行為，并予以具體調(diào)整，而不同于民商法僅依誠實信用原則宣告其為不法，以防止及消除競爭過度、惡性競爭的影響，藉此維護微觀的競爭秩序。壟斷行為則是限制競爭，它會導(dǎo)致某時、某地、某一經(jīng)濟領(lǐng)域甚至整個國民經(jīng)濟陷于某種缺乏競爭的狀態(tài)，而這種限制競爭或缺乏競爭的狀態(tài)可能對經(jīng)濟有害、也可能有利，要衡量某種壟斷是否對競爭構(gòu)成限制及權(quán)衡其利弊，需要動態(tài) 地乃至宏觀地考察社會交易環(huán)境和交易方式，因而與一國在某一時期的經(jīng)濟發(fā)展要求及相應(yīng)的產(chǎn)業(yè)政策、競爭政策有著密切的聯(lián)系。因此，《反壟斷法》其要旨是從宏觀上防止市場競爭不足，以保持經(jīng)濟具有相當(dāng)?shù)幕盍?，提升本國企業(yè)和整個經(jīng)濟的競爭力。它具有鮮明的政策性、靈活性和行政主導(dǎo)性等特征。它主要不是為了維護各別主體的具體權(quán)益，它與國家產(chǎn)業(yè)政策的制訂和執(zhí)行關(guān)系密切，而同商業(yè)道德沒有什么關(guān)系。在法律適用上，反壟斷法偏重事前管制和行政手段，如調(diào)查市場結(jié)構(gòu)、掌握和公布市場壟斷情況、認(rèn)定某些交易方式的合法與不法、核準(zhǔn)企業(yè)兼并和卡特爾協(xié)議、引導(dǎo)企業(yè)達(dá)到具有效益和競爭力的規(guī)模等，專門的反壟斷執(zhí)法機關(guān)以及民事和行政的公訴也屬不可或缺。

（五）強化查處反不正當(dāng)競爭行為力度

目前,作為反不正當(dāng)競爭行為主管機關(guān)的工商行政管理機關(guān),在查處不正當(dāng)競爭行為案件時,往往顯出執(zhí)法職權(quán)和執(zhí)法手段力度不夠,缺乏扣留、查封、強行劃撥等強制手段,以致有人把《反不正當(dāng)競爭法》比喻為“給槍不給子彈“的法律。執(zhí)法手段太弱嚴(yán)重影響了行政執(zhí)法的效果。工商行政管理機關(guān)在查處不正當(dāng)競爭案件中,尤其是查處假冒、仿冒的不正當(dāng)競爭行為時,往往避開適用《反不正當(dāng)競爭法》,而最大限度地適用具有強制措施的《投機倒把行政行為處罰暫行條例》。嚴(yán)格地講,這是違背適用法律優(yōu)先于行政法規(guī)原則的。因此,解決查處不正當(dāng)競爭案件手段“軟”的問題,最終要在修訂完善《反不正當(dāng)競爭法》時,賦予工商行政管理機關(guān)擁有對涉嫌反 不正當(dāng)競爭行為人、相關(guān)人詢問和要求提供有關(guān)證明材料的權(quán)利;對其有關(guān)的協(xié)議、帳薄、憑證和其他資料有查詢、復(fù)制權(quán);對涉嫌不正當(dāng)競爭行為人的財物,有查 封、扣押權(quán)。這樣就消除了長期以來有些單位和個人對工商行政管理機關(guān)能否扣押、查封涉嫌不正當(dāng)競爭行為人財物的疑問、指責(zé)和行政應(yīng)訴中的困惑。另外,還應(yīng) 賦予工商行政管理機關(guān)有權(quán)查詢不正當(dāng)競爭行為人在銀行或者其他金融機構(gòu)的存款;必要時,可以提請人民法院采取保全措施,凍結(jié)涉嫌不正當(dāng)競爭行為在銀行或者 其他金融機構(gòu)的存款。

（六）進一步排除地方保護主義的干擾

政府及其所屬部門在制止不正當(dāng)競爭行為中具有舉足輕重的地位和作用。但執(zhí)法實踐中，反不正當(dāng)競爭行為的行政干預(yù)和地方保護壓力也往往來自政府及其所屬部門。因此，《反不正當(dāng)競爭法》應(yīng)明確賦予工商部門獨立的執(zhí)法權(quán)限，當(dāng)工商機關(guān)在遇到來自地方政府及其所屬部門濫用權(quán)力、干擾執(zhí)法時，應(yīng)及時將案件上報上級主管部門和上級政府備案，并以上一級工商機關(guān)的名義共同辦案；必要時，也可以采取上級督辦、交叉辦案、聯(lián)合辦案等方式進行。同時，《反不正當(dāng)競爭法》還應(yīng)明確上級政府制止地方保護主義的職責(zé)，規(guī)定具體的責(zé)任追究權(quán)限和下級政府不作為的懲處條款，使那些慣于搞地方保護的單位和直接責(zé)任人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(七)進一步加強和完善民事賠償責(zé)任

從法律性質(zhì)來看,反不正當(dāng)競爭法具有雙重性,一方面,反不正當(dāng)競爭法具有公法性,屬于經(jīng)濟行政法的一種。這是因為反不正當(dāng)競爭法旨在維護競爭秩序,保護交易的安全和秩序,由于競爭秩序是整個社會秩序的一部分,其健康存在和發(fā)展直接影響整個社會的利益,所以,從這個意義上說,反不正當(dāng)競爭法的目的首先在于維護社會公共利益。另一方面,反不正當(dāng)競爭法也具有私法的屬性,因為反不正當(dāng)競爭法也要保護作為競爭者的經(jīng)營者的利益,維護消費者的利益。不正當(dāng)競爭與民事侵權(quán)行為關(guān)系密切,不正當(dāng)競爭行為實際上是一種侵權(quán)行為。不正當(dāng)競爭法最早誕生于法國,法國最初就是通過法國民法典第1382條侵權(quán)行為的一般條款來規(guī)制反不正當(dāng)競爭行為的。德國的學(xué)者也一向認(rèn)為反不正當(dāng)競爭法屬于私法范疇,是一種特別侵權(quán)法。英美法主要通過假冒行為passing-off等侵權(quán)法類型來禁止不正當(dāng)競爭,假冒行為是典型的不正當(dāng)競爭行為,同時也是一種侵權(quán)行為。所以,反不正當(dāng)競爭法既是競爭秩序規(guī)制法,又是民事權(quán)利救濟法。不正當(dāng)競爭行為既是一種破壞市場競爭秩序的行為,又是一種侵犯他人民事權(quán)利的行為。不正當(dāng)競爭行為的實施者在主觀上一般都是具有惡意的,大多采用欺詐、利誘、虛假陳述、脅迫等方式,牟取利益。

（八）重視法律責(zé)任制度建設(shè)

從我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的責(zé)任體系來看，應(yīng)高度重視法律責(zé)任的建設(shè)，應(yīng)從民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三大責(zé)任的層面，努力構(gòu)建科學(xué)合理的責(zé)任制度。首先，應(yīng)進一步加強民事責(zé)任?？傮w而言，我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的民事責(zé)任比較薄弱，從我國目前形勢來看，應(yīng)采用“懲罰性”民事責(zé)任制度，不但要讓違法行為人無利可圖，還要讓其付出應(yīng)有的代價。其次，應(yīng)進一步完善行政責(zé)任制度。對行政責(zé)任，我國《反不正當(dāng)競爭法》采取以行政處罰為主，輔之以相應(yīng)民事救濟的原則，主要有：一是責(zé)令停止違法行為。即監(jiān)督檢查部門責(zé)令不正當(dāng)競爭行為人停止違法行為，這是監(jiān)督檢查部門對不正當(dāng)競爭行為所實施的最基本的行政處罰，其目的在于迅速有效地制止不正當(dāng)競爭行為。針對不同類型的不正當(dāng)競爭行為分別設(shè)定不同額度的罰款、沒收違法所得或者是吊銷營業(yè)執(zhí)照等。二是裁定招投標(biāo)中的中標(biāo)行為無效。這是一項特殊的行政措施，僅適用于對投標(biāo)者串通投標(biāo)卡特爾行為的處罰。再次，應(yīng)進一步建立完整的刑事責(zé)任制度。我國有必要借鑒外國立法與司法方面的經(jīng)驗，通過修法，在競爭法中設(shè)立刑事責(zé)任，對情節(jié)嚴(yán)重的不正當(dāng)競爭行為和壟斷行為進行刑事懲戒，進而充分發(fā)揮刑事責(zé)任的作用。

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