第一篇：產(chǎn)品質量法案答案

第九章

產(chǎn)品質量法案例答案

(一)產(chǎn)品質量責任的認定

[案例1] 1994年7月10日，王某從某食品批發(fā)店購買了30箱啤酒，用卡車將啤酒運回家中，當王某卸貨至第25箱時，其中一瓶啤酒突然爆炸，酒瓶碎片飛進王某的左眼，致使王某左眼球受傷，后因醫(yī)治無效，王某左眼失明。王某在運輸和搬動啤酒的過程中沒有任何過錯，于是王某向某食品批發(fā)店要求賠償。但批發(fā)店稱啤酒瓶的爆炸可能是由于生產(chǎn)廠家生產(chǎn)質量不合格所致，自己并沒有過錯，于是叫王某向廠家索賠。王某遂訴至法院。經(jīng)查，王 某眼睛受傷致殘確系啤酒質量不合格所致。

[問題] 1．王某應向誰索賠，依據(jù)是什么?

2．什么是產(chǎn)品質量責任，產(chǎn)品質量責任的成立應具備哪些要件?

3．什么是產(chǎn)品質量責任主體，哪些人能成為產(chǎn)品質量責任的主體?

[分析] 1．王某既可向食品批發(fā)店索賠，也可以向生產(chǎn)廠家索賠。《產(chǎn)品質量法)第31條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人

財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償4屬于產(chǎn)品的銷售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權向產(chǎn)品的銷售者追償。”

2．產(chǎn)品質量責任系指產(chǎn)品使用、消費的過程中因產(chǎn)品瑕疵造成人身傷害或者財產(chǎn)損害所引起的民事責任，是民法中因產(chǎn)品質量不合格而引起的一種特殊侵權責任。產(chǎn)品質量責任作為一種特殊的侵權責任，其成立須具備以下幾個要件：(1)產(chǎn)品本身有缺陷。所謂產(chǎn)品缺陷，在國外一般是指產(chǎn)品的“不合理危險”狀態(tài)或者“缺乏應有安全”的狀態(tài)。在我國，產(chǎn)品含有缺陷(瑕疵)，：一般是指產(chǎn)品質量不符合國家的有關法規(guī)的規(guī)定、質量標準以及合同規(guī)定的對產(chǎn)品適用；安全和其他特性的要求。產(chǎn)品缺陷是很復雜的現(xiàn)象，一般可將產(chǎn)品的質 量缺陷分為四種類型：設計上的缺陷，即產(chǎn)品本身在結構、功能上的缺陷；制造上的缺陷，即生產(chǎn)時或裝配時的工藝流程或操作規(guī)程處理不當；：指示上的缺陷，且p對產(chǎn)品的性能、使用方法未作必要的警告；發(fā)展上的缺陷，即產(chǎn)品制造雖已符合當時科學技術標準，但由于受當時科技水平限制，仍不免存在的缺陷。因前三種產(chǎn)品質量缺陷造成損害的，發(fā)生產(chǎn)品質量責任；因第四種缺陷造成損害的，按我國產(chǎn)品質量法規(guī)定，不負產(chǎn)品質量責任o(2)生產(chǎn)者與銷售者有提供缺陷產(chǎn)品的行為。生產(chǎn)者與銷售者違反法律上的義務提供缺陷產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為兩種情況：一種情況是提供的產(chǎn)品本身不符合法規(guī)、標準以及合同質量的要求；另一種情況是生產(chǎn)者和銷售者沒有履行或沒有適當履行向消費者“告知”的義務。(3)存在著造成他人損害的事實。這里的損害，不是指產(chǎn)品本身的損壞、毀滅，而是指產(chǎn)品造成了他人的人身傷害、死亡和財產(chǎn)損失。例如，食品變質造成食用者中毒、電視機爆炸炸傷收視者等。

(4)損害的事實與提供有缺陷產(chǎn)品行為有因果關系。所謂因果關系，是指損害是由提供有缺陷產(chǎn)品的行為直接造成的，即損害是由于產(chǎn)品自身的原因所致，而不是由于他人把產(chǎn)品作為實施侵權的工具造成的。

3．產(chǎn)品質量責任主體，就是對產(chǎn)品質量問題應該承擔相應責任者。我國產(chǎn)品質量法主要規(guī)定了產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者為產(chǎn)品質量責任的主體。

[案例2] 1997年春節(jié)前，李某將家里裝扮一新，接來老人，準備歡歡樂樂過個年。除夕晚上，李某點燃剛從單位拿回的卡式爐，正打算露一手，誰知“轟”一聲，卡式爐爆炸了，老人被炸傷，李某的右手也被炸裂。事后，李某找到有關部門，有關部門對此進行了調(diào)查。原來該型號卡式爐是某市一家電器公司的新產(chǎn)品，出事前幾天送到李某單位(電子產(chǎn)品檢測所)請求測試，李某認為該電器公司產(chǎn)品質量一直不錯，于是就順手拿回一臺，準備春節(jié)使用，誰想竟發(fā)生了此事。[問題)若李某起訴卡式爐制造公司(即某市電器公司)能否勝訴?哪些情況可以不負產(chǎn)品質量責任? 1

[分析]李某不能勝訴?！懂a(chǎn)品質量法》第29條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：(1)未將產(chǎn)品投人流通的；(2)產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；(3)將產(chǎn)品投人流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的?！北景钢挟a(chǎn)品尚未投人流通，因此生產(chǎn)者不承擔賠償責任。李某自己有過錯，責任應自負。除此之外，在司法實踐中有下列情況者不負質量責任：(1)；損害是由于消費者擅自改變產(chǎn)品性能、用途或者沒有按照產(chǎn)品的使用說明使用并且確因改變或使用不當造成的；(2)損害是由于受害人的故意所為造成的；

(3)損害是由于常識性的危險造成的；(4)產(chǎn)品造成損害，是由于使用者自身特殊敏感所致；(5)產(chǎn)品已過有效期限；(6)超過訴訟和賠償請求時效。

[案例3] 劉某一日晚歸，上樓梯時，因樓梯處的燈泡被人打破，劉某想起自己一年前在某商場購得的打火機，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓。走到家門口時，打火機突然在手中爆炸，劉某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費9000余元。劉某傷愈，提起訴訟索賠。被告商場認為，商場進貨時已經(jīng)驗收，該打火機有檢驗合格證。至于因打火機存在質量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責任，商場并無責任。被告打火機廠辯稱：該打火機是一年以前投放市場的，至今銷路甚好，廣受消費者喜愛。該打火機外包裝上明示有“產(chǎn)品出售3個月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質量問題由廠家免費修理或更換，實行三包”。而原告一年前購買的打火機，遠遠超出“三包”期限；并且打火機是用來點煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來照明，此乃原告使用不當，因此，為維護企業(yè)合法權益，不負賠償責任。法院經(jīng)審理查明，該種打火機為增大貯氣容量，將貯氣室增大，·貯氣室與火苗間僅有一層薄鐵皮相隔；當火苗很大又長時間燃燒，并且貯氣室內(nèi)液體燃氣多、壓力大時，足以導致燃氣室壓力過高爆炸，因此該打火機在設計上存在缺陷。

[問題]

1．被告某商場的觀點是否成立?為什么?

2．被告打火機廠的觀點是否成立?為什么?應如何處理?

[分析] 1．被告某商場的觀點不成立?！懂a(chǎn)品質量法》第31條規(guī)定，缺陷產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者索賠。產(chǎn)品質量法的立法宗旨在于保護消費者的合法權益。出現(xiàn)產(chǎn)品質量問題消費者有權選擇向生產(chǎn)者或銷售者索賠，對方必須先承擔責任，而后再向真正的責任人進行進一步的索賠。2．被告打火機廠的觀點不成立。打火機廠所說的理由實際是將損害賠償責任與瑕疵擔保責任混為一談。損害賠償責任是侵權責任，這種責任的請求權最長要在購貨10年后才喪失。而瑕疵擔保責任在性質上則是一種違約責任，因此企業(yè)可以自定“三包’’期限。本案中消費者追究的是侵權損害賠償責任，而打火機廠卻以瑕疵擔保責任的抗辯來搪塞，其觀點不成立。本案應由打火機廠賠償劉某的實際損失。

(二)產(chǎn)品質量中的法律責任

[案例1]某年1月25日，春節(jié)臨近，王某在新興商店購買速凍餃子。商店售貨員對王某說，本店現(xiàn)有新進的三鮮餡餃子，價廉味美。王某就聽從售貨員的勸告買了三斤速凍餃子，支付價款18元。產(chǎn)品包裝袋上的生產(chǎn)日期已經(jīng)不可辨認，只寫著保質期為兩個月，售貨員向王某保證這批餃子是剛進的貨，質量沒有問題。王某回家后把速凍餃子放在冰箱里。春節(jié)食用時，煮出來的餃子因變質而不能食用。王某非常氣憤，找到新興商店要求其退回價款

并賠償給王某造成的精神損失500元。新興商店經(jīng)理趙某向王某解釋說，這批餃子是1月20日從某食品廠新進的，質量不會有問題，一定是王某存放方法不當造成變質，拒絕退回價款和賠償損失。王某因為存放了一段時間才食用，沒有證據(jù)說明購買時的餃子就是變質的，只好作罷。春節(jié)過后，王某把有關情況向縣工商局作了反映，要求工商局派人對新興商店銷售的食品進行檢查。

縣工商局除了接到王某的舉報信外，還有其他的舉報信反映新興

商店出售的餃子有問題。工商局派了兩名同志到菜市場及新興商店進行檢查，在檢查中發(fā)現(xiàn)，新興商店出售的商品大都是超過保質期或者接近保質期的食品。新興商店以低價把接近2 保質期和保存期的商品買來出售，以獲得高額利潤?？h工商局把案件的有關材料轉給了食品衛(wèi)生監(jiān)督機構。食品衛(wèi)生監(jiān)督機構根據(jù)已有的材料出具了《行政處罰決定書》，其內(nèi)容為：(1)銷毀剩余的已過保質期的食品；(2)臨近保質期的食品在保質期到來之前全部銷售出去，逾期則予以銷毀；(3)罰款2000元；(4)責令新興商店停業(yè)改進。

[問題] 1為什么工商局取得此案的有關材料后交食品衛(wèi)生監(jiān)督機構進行處理?

·

；·

2．為什么要對新興商店進行行政處罰?

3．違反產(chǎn)品質量法的法律責任有哪幾種?

[分析] 1．新興商店銷售變質食品的行為被查處后，工商機關和食品衛(wèi)生機構這時都有對新興商店的處罰權，只不過處罰權的內(nèi)容不同。新興商店的行為違反了《產(chǎn)品質量法》第23條的規(guī)定，銷售了失效、變質的產(chǎn)品。根據(jù)《產(chǎn)品質量法》第40條的規(guī)定，有關機關可以責令銷售者停止銷售、沒收違法銷售的產(chǎn)品和非法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；可以吊銷其營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，還可以追究經(jīng)營者的刑事責任。《產(chǎn)品質量 法》第45條又規(guī)定，本法規(guī)定的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門決定，其他行政處罰由管理產(chǎn)品質量監(jiān)督工作的部門或者工商行政管理部門按照國務院規(guī)定的職權范圍決定。本案中，新興商店出售變質食品的行為違反了食品衛(wèi)生法的規(guī)定，應當由食品衛(wèi)生監(jiān)督機構行使行政處罰權，其他機關無權進行處罰。

2．<食品衛(wèi)生法》對經(jīng)營者所經(jīng)營的食品的要求作了詳細的規(guī)定，食品經(jīng)營者必須遵守，否則要承擔相應的法律責任。本案中，新興商店沒有遵守此法的規(guī)定，沒有履行銷售者的義務，侵害了廣大消費者的合法權益，因此受到了處罰。

3．產(chǎn)品質量責任的法律形式主要有三種，即行政責任、民事責任和刑事責任，以及行政責任和民事責任并用或刑事附帶民事責任。產(chǎn)品質量的行政責任包括兩個方面：一是生產(chǎn)者、銷售者的行政責任；二是從事產(chǎn)品質量監(jiān)督管理的國家工作人員的行政責任。生產(chǎn)者、銷售者違反《產(chǎn)品質量法》有關規(guī)定的行政責任是責令更正、改正。對于生產(chǎn)者、銷售者偽造或者冒用他人的廠名、廠址的，偽造或冒用認證標志及名優(yōu)標志等質量標志的，責令公開更正；產(chǎn)品標識不符合規(guī)定的，要責令改正；責令其停止生產(chǎn)、銷售，進行整頓。對于生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品或生產(chǎn)、銷售不符合規(guī)定的，責令其停止生產(chǎn)、銷售、進行整頓。對于生產(chǎn)、銷售中假冒偽劣嚴重的，予以吊銷營業(yè)執(zhí)照，沒收生產(chǎn)、銷售中的違法所得，對違法行為予以罰款。罰款可以與其他處罰并處。從事產(chǎn)品質量監(jiān)督管理的國家工作人員濫用職權，玩忽職守，徇私舞弊，不構成犯罪的，給予行政處分。情節(jié)嚴重、構成犯罪的，追究刑事責任。產(chǎn)品質量法中所涉及的民事責任主要是因缺陷產(chǎn)品造成損害的侵權的民事責任。

民事責任的種類如下：(1)售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應當負責修理、更換、退貨；給購買產(chǎn)品的用戶、消費者造成損失的，銷售者應賠償損失：不具備產(chǎn)品應當具備的使用性

能而事先未作說明的；不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的；不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的。銷售者負責修理、更換、退貨、賠償損失后，屬于生產(chǎn)者的責任或者屬于向銷售者提供產(chǎn)品的其他銷售者的責任的，銷售者有權向生產(chǎn)者、供貨者追償。銷售者未按規(guī)定給予修理、更換、退貨或者賠償損失的，管理產(chǎn)品質量監(jiān)督工作的部門或者工商行政管理部門責令改正。(2)因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)

損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。(3)由于銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人人身、財產(chǎn)損害的，銷售者應當承擔賠償

責任。銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的 供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。(4)因產(chǎn)品存在缺陷造成 他人人身、財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任，產(chǎn)

品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬

于產(chǎn)品的銷售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有

權向產(chǎn)品的銷售者追償。(5)因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身傷

害的，侵害人應當賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾人生活

補助費等費用；造成受害人死亡的，并應當支付喪葬費、撫恤

費、死者生前撫養(yǎng)的人必要的生活費等費用。因產(chǎn)品存在缺陷造

成受害人財產(chǎn)損失的，侵害人應當恢復原狀或者折價賠償。受害

人因此遭受其他重大損失的，侵害人應當賠償損失。

因產(chǎn)品損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為2年，自當事人知道 或者應當知道其權益受到損害時計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害 要求賠償?shù)恼埱髾啵谠斐蓳p害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費 者滿10年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

刑事責任是產(chǎn)品責任的最后一道防線，生產(chǎn)者、銷售者以及 國家工作人員的行為觸犯刑律的，依法追究其刑事責任。

[案例2] ’

1995年9月2日，某建筑公司從某建筑機械廠經(jīng)銷處購買 某木工機械廠生產(chǎn)的木工鉆機一臺。次日上午趙某等人在調(diào)試該 鉆機過程中，因機械導線漏電，造成其中2人被電擊倒，趙某趴 在平臺上當即死亡。

9月4日，趙某等人的親屬到“消協(xié)”投訴，“消協(xié)”會同 標準計量局等部門赴現(xiàn)場進行實地勘驗。標準計量局技術鑒定報 告確認：“該產(chǎn)品質量不合格，導線絕緣不合標準，說明書與產(chǎn) 品不符。，’標準計量局與市工商行政管理部門對機械經(jīng)銷處的庫 存產(chǎn)品予以查封，同時電告生產(chǎn)企業(yè)省外某木工機械廠。在事發(fā) 后一個月里，標準計量局和工商行政管理局多次電告生產(chǎn)企業(yè)來 人處理。后生產(chǎn)企業(yè)代表與被害者家屬在有關部門的主持下進行 調(diào)解，但調(diào)解多次均未能達成協(xié)議。

[問題]

誰應對趙某的死及被擊傷的人負賠償責任?

[分析]

《產(chǎn)品質量法》第29條規(guī)定：

“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任?！?/p>

第30條規(guī)定：“由于銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財產(chǎn)損害的，銷售者應當承擔賠償責任。”此案產(chǎn)品存在危

及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理危險，而致使用戶趙某觸電身

亡，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。此案銷售者因是生產(chǎn)者的代銷

者，與生產(chǎn)者有代銷合同，由于銷售不合格產(chǎn)品，致人死亡，亦

應承擔法律責任。

第二篇：婚姻法案例題答案

婚姻法（1-12）題答案

答（1）祖?zhèn)鞣课菟拈g應歸個人所有。理由：祖?zhèn)鞣课菟拈g屬于王鐸婚前財產(chǎn)，并有所有權證。（2）宋梅婚前購買的彩電報廢不予賠償。理由：婚前個人財產(chǎn)在婚后共同生活中自然毀損、消耗、滅失，離婚時一方要求以夫妻共同財產(chǎn)抵償?shù)?，不予支持。?）王西向人借款2萬元和3000元，應為個人債務，由個人財產(chǎn)償還。（4）王西的一部著作應歸個人所有。理由：離婚時一方尚未取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權，歸一方所有，在分割夫妻共同財產(chǎn)時，可根據(jù)具體情況，對另一方予以適當?shù)恼疹櫋?/p>

答

1）、本案當事人朱某與孫某倆人1978年5月接農(nóng)俗舉行婚禮，后以夫妻名義同居生兒育女，到1985年1月發(fā)生

離婚訴訟，1980《婚姻法》沒有溯及力。人民法院2008年審判朱某與孫某的婚姻是否合法，應適用倆人1978年秋同居時的法律，即1950年頒布的《婚姻法》。2）、1950年頒布的《婚姻法》關于血親結婚的規(guī)定是："為直系血親，或為同胞的兄弟姐妹和同父異母或同母異父的兄弟姐妹者，禁止結婚，其他五代內(nèi)的旁系血親間禁止結婚的問題，從習慣。1980年婚姻法對其沒有溯及力，所以雙方符合婚姻條件。3）、關于兩人的婚姻效力問題，1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理；4）、孫某與朱某之間構成事實婚姻關系，其在與朱某的事實婚姻關系存續(xù)期間，又與王某登記結婚，其行為已構成重婚罪。

答：1）1982

年發(fā)還的這四間房，是屬于林玉生的祖?zhèn)鞣课荩橇钟裆膫€人財產(chǎn)。2）對于發(fā)還的四間房產(chǎn)，享有

繼承權的有：林建釗、楊玉珍3）林建釗是楊玉生在1954年通過收養(yǎng)關系而形成的法律上的擬制的養(yǎng)父與養(yǎng)子之間的關系，所以作為養(yǎng)子，有繼承養(yǎng)父遺產(chǎn)的權利。楊玉珍是林建釗1974年再婚的配偶，所以楊玉珍可以以配偶身份關系繼承遺產(chǎn)。孫霞不享有遺產(chǎn)繼承權，因為孫霞并未與楊玉生形成事實上的撫養(yǎng)關系，所以雖然是繼父與繼子女之間的關系，也不具有繼承遺產(chǎn)的權利。4）所以，本案中發(fā)還的四間房產(chǎn)，楊玉生有兩個遺產(chǎn)繼承人，配偶和養(yǎng)子。按照婚姻法的有關規(guī)定，收養(yǎng)關系一經(jīng)成立，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的關系與親生的父母子女關系相同。所以林建釗可以繼承兩間房產(chǎn)。而楊玉珍也可以作為第一順序繼承人，分得房產(chǎn)兩間。

答

1）判別離婚的標準為“感情確已破裂”，二人由于雙方性格各異，感情不合，應當先進行調(diào)解，如調(diào)解無效，可

以準予王某和李某離婚。2）本案中所爭執(zhí)的財產(chǎn)可以認定為婚前贈與的財物，是男方以結婚為目的而向女方贈送的錢物?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》第十條規(guī)定：“當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應當予以支持：

（一）雙方未辦理結婚登記手續(xù)的；

（二）雙方辦理結婚登記手續(xù)但確未共同生活的；

（三）婚前給付并導致給付人生活困難的。3）王某無需返還這些婚前贈與的財物，依據(jù)中華人民共和國最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第十九條規(guī)定，夫妻婚前一方給予另一方的財物，按贈與處理。所謂贈與，其法律特征是它的無償性，即贈與人給予受贈人錢物是沒有任何代價的，受贈人接受贈與也不必給贈與人等價或不等價的補償，而且贈與行為一經(jīng)發(fā)生，財產(chǎn)的所有權發(fā)生轉移，贈與人不得反悔。

答：1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結婚實質要件的，按事

實婚姻處理；所以，甲男與乙女二人已經(jīng)構成了事實婚姻。我國現(xiàn)行婚姻法中關于離婚的法定標準是：感情確已破裂，相關司法解釋也表明，重婚或有配偶者與他人同居的屬于感情確已破裂。所以法院可以支持甲男的訴訟請求，在調(diào)解無效的情況下判決離婚。乙女與鄰居多次發(fā)生不正當男女關系，屬于有過錯方，在離婚財產(chǎn)分割的時候，應當按照適

當照顧無過錯方的原則分割。

答：法律上沒有假離婚的說法，一旦辦了離婚手續(xù),就具有了法律效力,婚姻關系即被解除。假離婚具有真離婚的法律

效力。如果劉某認定離婚手續(xù)時田某欺騙的手段造成的，必須出示相關的證據(jù)，如果有證據(jù)的，可以要求撤銷離婚登記。如果沒有確實的證據(jù)表明是受欺詐而假離婚的，那么離婚登記是有效的，田杰與王某的婚姻是受法律保護的。

答：原因是雙方提交的結婚證與要求離婚的當事人不符，和曹某具有合法婚姻關系的是孫某的妹妹，而不是孫某。換

言之，曹某應與孫某的妹妹辦理離婚登記，而不是和孫某辦理離婚登記手續(xù)。因此，無論發(fā)生何種情況，當事人都應當自己親自到婚姻登記機關辦理結婚登記手續(xù)，既不能請他人代理，更不能冒名頂替，或有他人代為登記，否則，當事人之間的結合不受法律保護，只能自食其果。

答：雖然宮某當時的婚姻是無效婚姻。但是宮某申請婚姻無效時，謝某的年齡已經(jīng)符合要求。所以宣告婚姻無效的申請不予支持。根據(jù)婚姻法司法解釋

（一）第8條的規(guī)定，申請婚姻無效時，法定的無效事由已經(jīng)消失的，人民法院對宣告婚姻無效的申請不予支持

答：經(jīng)法院審理后認定，葉某父母婚前給付王某的5萬元應認定為婚前彩禮，而不是婚前贈與。首先，葉某在給付時

曾明確表示，該5萬元是其父母按照家鄉(xiāng)的習俗給女方家的彩禮，且給付的目的明確，是以與王某結婚為條件的。其次，葉某家生活困難，5萬元傾其父母畢生積蓄并為此借儹，現(xiàn)王某與葉某未能締結婚姻關系，按照《婚姻法司法解釋二》第10條的規(guī)定，屬于給付彩禮后雙方未辦理結婚登記手續(xù)的情形，王某應當返還彩禮。

答:1.孫某的房屋是個人特有財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)不參與財產(chǎn)分配。我國《婚姻法》第十八條規(guī)定，遺囑或贈

與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)。2.趙某繼承的房屋及孫某繼承的100000元錢屬于夫妻共同財產(chǎn)，原則上應平均分配。我國《婚姻法》第十七條規(guī)定夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，包括繼承或贈與所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有。3.孩子歸趙某撫養(yǎng)。我國《婚姻法》第三十六條規(guī)定離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。財產(chǎn)分配時可以適當考慮對趙某多分。

答：錢X與吳X不能結婚，因為他們是三代以內(nèi)的旁系血親。婚姻法明確規(guī)定，直系血親和三代以內(nèi)旁系血親不得結

婚．(4分)錢X的父親與吳X的母親同源于一個父親，錢X的祖父也就是吳X的外祖父．由錢X和吳X自身往上數(shù)，同源之人即是錢X的祖父。吳X的外祖父。祖父母為一代，父母為二代，自己為三代。所以，錢X與吳X是三代以內(nèi)的旁系血親。(5分)在三代以內(nèi)的旁系血親中，從血緣關系看，存在三種情況：①同父同母的全血緣親屬，②同父異母的半血緣親屬，③同母異父的半血緣親屬。不論何種情況，他們之間都存在血緣關系，因此，他們之間都不能結婚。錢父與吳母，雖不同母，但同父，血緣上有聯(lián)系，他們的子女當然不能結婚。由此可見，根據(jù)婚姻法第6條之規(guī)定，錢X與吳X不能結婚

答：根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則，孩子應有趙某撫養(yǎng)。(5分)葉提出

他響應國家號召做廠絕育手術，今后不能再生育，應對它進行照顧，將孩子歸他撫養(yǎng)的請求也有道理。(4分)但孩子歸誰撫養(yǎng)的最根本原則；是要以子女利益為重，本案中的孩子年僅六個月，尚需哺乳，跟隨母親生活對其有利，故應判決歸趙撫養(yǎng)。

答：轉業(yè)費60000元、1000000是夫妻存續(xù)期間所得，是夫妻共有財產(chǎn)。醫(yī)療費50000是王某的個人財產(chǎn)。因此，夫

妻共有財產(chǎn)是160000元，平均分配，醫(yī)療費50000元不是共同財產(chǎn)，屬于個人所有，不參與分配

答：法院根據(jù)我國《婚姻法》修正案第32條第3款第（3）項、第41條之規(guī)定及1993年11月最高人民法院的《關

于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條之規(guī)定，判決準予王紅與趙東離婚。王紅為治療母親疾病所欠的10000元應屬于夫妻共同債務，各負責清償5000元

答：法院根據(jù)《婚姻法司法解釋二》第11條的規(guī)定，沒有支持王筠的訴訟請求。

答：法院認為，余某不僅有酗酒的惡習，而且還對萬某實施家庭暴力，且因嫖娼嚴重傷害了夫妻感情，萬某為躲避余

某，造成事實上的分居，外出打工，已經(jīng)3年，符合婚姻發(fā)規(guī)定的因感情不和分居2年的規(guī)定，應當準予離婚

答：①李衛(wèi)不能主張婚姻無效。（1

分）根據(jù)我國《婚姻法》司法解釋，當事人向人民法院申請宣告婚姻無效的，申

請時，法定的無效情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。2004年6月李衛(wèi)已達法定婚齡，法定無效婚姻的情形已經(jīng)消失，故不能再以此主張婚姻無效。②法院應告知當事人補辦結婚登記，未補辦結婚登記，按同居關系處理

答：①二人婚后共同居住的房屋不能作為共同財產(chǎn)分割，因為該房屋為李志剛婚前個人財產(chǎn)。②“丁香園”內(nèi)的住房不

能作為共同財產(chǎn)分割。因為李志剛的兒子去世時，留有遺囑，指定將該房留給父親。根據(jù)《婚姻法》第18條第3款規(guī)定，遺囑中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)，故屬李志剛的個人財產(chǎn)③吳淑華繼承的古畫是夫妻共同財產(chǎn)。因為該畫為婚姻關系存續(xù)期間所得。④對吳淑華提出的要李志剛給予經(jīng)濟幫助的請求，人民法院不應支持。因為吳淑華的情況不屬于《婚姻法》第42條規(guī)定的“離婚時一方生活困難”

答

20歲的姑娘小王，家境貧寒，且有一長兄年屆30仍未娶親，小王的父親為了獲得一筆豐厚的彩禮，將其許配給

50有余的殘疾人李某，小王執(zhí)意不從，但在父親的打罵威逼下，違心地與李某辦理了結婚登記手續(xù)，但在舉行婚禮的當晚服毒自盡，經(jīng)搶救無效死亡，20歲的年青生命香消玉殞，強迫婚姻造成了一場無法挽救的悲劇。

答禁止三代以內(nèi)的旁系血親結婚舉例:余某與錢某系表兄妹，青梅竹馬一起長大，到了法定婚齡之后，雙方?jīng)Q定攜手

共度一生，雙方的家長也非常贊同這門親上加親的喜事，但是余某與錢某雙方共同到婚姻登記機關辦理結婚登記的時候才知道，作為表兄妹，兩人不得結婚，回家后，雙方經(jīng)商量之后決定終身不生育，并寫了保證不生育的保證書，再次到婚姻登記機關辦理結婚登記手續(xù)，但根據(jù)《婚姻法》和《婚姻登記條例》的規(guī)定，他們?nèi)匀徊环辖Y婚登記的法定條件，不生育的保證書沒有法律效力，也不能作為結婚登記的附加條件。

答。現(xiàn)根據(jù)《婚姻法》及相關司法解釋分析：第一甲某無權賣車給丙某。賣車不屬于因日常生活需要而處理夫妻共

同財產(chǎn)的，對其處理應有甲乙雙方協(xié)商決定。甲某未經(jīng)乙某同意擅自賣車屬于無權處理。而乙某可以賣掉家中的兩頭大肥豬，因為乙某的兒子生病住院交押金，因治病需要，屬于因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，乙某來不及告訴甲某，屬于有權處理。第二，乙某無權向丙某要回卡車。本案中丙某與甲某沒有惡意串通買車，屬于善意第三人，所以乙某無權向丙某要回被甲出售的舊卡車，第三，乙某有權向甲某請求補償。因為甲某賣車行為屬于擅自處理家庭的重大財產(chǎn)，甲某未與乙某商量自作主張將共同財產(chǎn)卡車賣給丙。因此擅自出售卡車的行為對乙某造成的財產(chǎn)損失責任應該由甲某承擔。

答次性經(jīng)濟補助100元。判決下達后不久，原告即當起了臨時工。

答。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，子女對父母有贍養(yǎng)扶助義務，子女不履行贍養(yǎng)義務時，無勞動能力的或者生活困難的父母有要求子女付給贍養(yǎng)費的權利。由于父親高碩在監(jiān)獄里服刑的客觀原因，使其未能盡到對未成年兒子的撫養(yǎng)義務，不構成對兒子的遺棄。所以現(xiàn)在其兩個有負擔能力的兒子都應當適當給付父親高碩贍養(yǎng)費。最終法院經(jīng)過審理案件，判決由高碩的兩個兒子每月各負擔父親贍養(yǎng)費100元。：

答本案中李某夫婦屬于苗苗的親權人、法定撫養(yǎng)教育義務人，他們應當承擔由苗苗造成民事?lián)p害的賠償責任。大

姨與苗苗屬于寄養(yǎng)關系，也就是臨時的委托代理監(jiān)護關系，作為大姨沒有盡到照顧、管理苗苗的責任，有一定的過錯，也應當對此承擔民事?lián)p害賠償?shù)倪B帶責任。

答。法院經(jīng)過審理，并且做了 DNA

鑒定，確認這個孩子是在姜、馬婚姻關系存續(xù)期間受胎而在離婚后出生的婚生

子女。判決由姜某每月向馬某支付300元撫育費，直至其獨立生活為止，鑒于姜某在不同意、不知情的情況下做了父親，前妻有違約行為，于是判決馬某返還其預付的1萬元營養(yǎng)補償費。

答《未成年保護法》第9條規(guī)定，父母必須使適齡未成年人按照規(guī)定接受義務教育。由于母親剝奪了孩子的人身自

由權、受教育權、法院可以根據(jù)近親屬的申請，撤銷其母親監(jiān)護人的資格，另行確定監(jiān)護人。盡管有獨立撫育孩子經(jīng)濟能力的母親在離婚協(xié)議中，代表孩子放棄了接受父親給付撫養(yǎng)費的權利。但是如果母親以后經(jīng)濟狀況有所下降，無力自行負擔孩子的全部撫養(yǎng)費時，仍可以向法院起訴請求生父支付孩子的撫育費，至孩子獨立生活為止。作為孩子的母親無權剝奪生父對孩子行使探望權。作為父親，當其探望孩子的行為不會對孩子身心健康產(chǎn)生不利影響時，才可以依法行使此權利。

答法院認為確有必要受理男方離婚請求。經(jīng)法庭調(diào)查，女方承認胎兒非劉某之子女，雙方達成離婚調(diào)解協(xié)議。劉某

不承擔對即將出生的嬰兒的撫養(yǎng)責

答。李某訴至法院離婚，在法庭上他否認與成某達成過接受人工生殖術的協(xié)議，但徐醫(yī)生出庭作證，存留的病歷也

證明了此事。法院認定這些是有效的證據(jù)。于是判決準予雙方離婚，孩子隨女方生活，男方須承擔孩子撫育費每月100元，至其獨立生活時為止。此案提示我們今后我國有必要通過立法手段，更完善地保護人工授精子女的合法權益。

答。我國《繼承法》規(guī)定“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。本法所說的子女，包括婚生子

女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關系的繼子女?！睋?jù)此可以確認張某所生之子王海與李某所生之女王瀟一樣，都是王某遺產(chǎn)的第一順序繼承人。李某拒絕王海參加分割王某遺產(chǎn)的行為，是違背法律的。正確的做法是：首先從王某、李某的夫妻共同財產(chǎn)中，分出屬于死者王某的二分之一作為其遺產(chǎn)，再按照《繼承法》由第一順序法定繼承人繼承。由于王某的父母早已去世，所以其繼承人應當包括：妻子李某及其婚生女兒王瀟、非婚生子王海；此外，由于女友張某對王某生前給過較多扶助，她可以作為酌分遺產(chǎn)人，適當分得部分遺產(chǎn)

答。法院認定，李梅與張春等姐弟5人之間曾經(jīng)形成有撫養(yǎng)關系的繼母子權利義務?，F(xiàn)在有負擔能力的張春等5人，對曾長期撫育過他們的年老體弱、生活困難的繼母李梅，應當承擔其晚年的生活費用，每人每月給付其60元

答這個案件說明，依據(jù)《收養(yǎng)法》的規(guī)定，生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的可

以單方送養(yǎng)。由于生母史某未征得正在勞教的孩子的生父的同意，擅自作出決定將孩子送養(yǎng)出去，直接違背了收養(yǎng)法關于收養(yǎng)成立的條件，法院據(jù)此可以宣告收養(yǎng)行為無效。收養(yǎng)法還規(guī)定：“生父母要求解除收養(yǎng)關系的，養(yǎng)父母可以要求生父母適當補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費，但因養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女而解除收養(yǎng)關系的除外。由于養(yǎng)父母對孩子非常疼愛，沒有虐待、遺棄行為，所以當生父母反悔要求宣告收養(yǎng)無效時，法院判決生父母對養(yǎng)父母補償收養(yǎng)費用也是有法可依的。

答。根據(jù)收養(yǎng)法的規(guī)定，成年養(yǎng)子與養(yǎng)父之間的關系惡化是解除收養(yǎng)關系的法定條件之一，法院最終判決解除了這

對養(yǎng)父子關系。由于當時其養(yǎng)父已經(jīng)是缺乏勞動能力又無較多生活來源的人，所以，法院同時判決由養(yǎng)子在收養(yǎng)關系終止后，仍應分期給予前養(yǎng)父每月100元的晚年生活費。這是從原收養(yǎng)關系引申出來的善后措施。

答一審法院認為，盡管謝某分娩后僅兩個月李某即提出了離婚，但他們的孩子已經(jīng)送養(yǎng)他人，可以不受特定情況下

對男方離婚訴權予以限制規(guī)定的保護。因此受理了此案，并判決準予離婚。顯然一審法院沒有充分理解婚姻法這一規(guī)定的精神所在。首先，法律上限制男方在女方分娩1年內(nèi)的離婚起訴權，不僅是為了保護嬰兒的正常發(fā)育成長，也是為了保護女方的身心健康，考慮到了女方在分娩后1年內(nèi)的身體和精神不能承受離婚的打擊。其次，只有在女方懷孕系婚后與他人通奸等雙方矛盾激化并危及女方生命健康的情況下，法院才可以作為“確有必要受理”的特殊情況，受理男方的離婚請求。顯然，本案的情況并非如此。因此法院不應受理男方的離婚請求

答。對于離婚案件中的有過錯一方，法律并不剝奪其離婚的自由權。法院判決離婚的唯一標準是感情是否破裂。本

案中，甲乙已分居多年，夫妻感情確已破裂，盡管乙有配偶與他人同居，是有過錯行為，但不能就此剝奪其離婚權，對于無過錯的甲可以采取損害賠償?shù)染葷椒ㄒ赃_法律之公平。

答法院經(jīng)審理后認為，孫某與盛某性格不合，也未同居生活，雖然辦理了結婚登記，但缺乏婚姻基礎，實屬草率婚姻，鑒于雙方未能建立起夫妻感情，難以共同生活，經(jīng)法院調(diào)解和好無效，應當準予離婚。

37：劉軍、段紅于1994年離婚登記離婚時，雙方協(xié)商一致：5歲的兒子劉輝隨母親生活，家庭中的冰箱、彩電、家

具等全部歸女方所有，劉軍以放棄自己應當分得共同財產(chǎn)一次性付清兒子撫養(yǎng)費。2002年，劉輝升中學，段紅又生病下崗，要求劉軍負擔兒子撫養(yǎng)費。劉軍以當年的協(xié)議、自己已經(jīng)再婚、再婚時告訴了后妻自己沒有負擔為由拒絕。2003年段紅以劉輝的名義將劉軍訴至法院，要求其承擔兒子的生活費與教育費的一部分。劉輝勝訴，法院要求劉軍今后每年支付劉輝3000元生活費、教育

38.劉女士2000年離婚，9歲的女兒由父親撫養(yǎng)。不久，其父張某將女兒轉學到外地的寄宿學校，并拒絕告訴女兒的地址。劉女士4年間寫了近千封寄不出去的信件。對此前夫張某說女兒與母親的感情不好不愿意見母親。劉女士訴至法院，申請強制執(zhí)行。法院做了大量工作，張某才同意孩子可與母親見面。此后，張某又再次拒絕探望。劉女士又訴至法院。此事，法院可以對張某采取拘留、罰款等強制措施。

39.王筠與白建軍經(jīng)人介紹認識，2001年登記結婚，一年后兒子出生。共同生活期間雙方由于生活瑣事沖突不斷，導

致雙方感情破裂。白建軍向人民法院起訴離婚，雙方對離婚問題均無異議，但對財產(chǎn)分割問題存在嚴重分歧。經(jīng)查，雙方各自有婚前住房一套。但是王筠的住房由于位置不方便二人上班，婚后一直出租，收益已經(jīng)用于共同生活，共有2萬元。白建軍的住房雖然很小，但是距離二人工作單位很近，婚后雙方一直在此居住。王筠認為，自己的房子大，婚前財產(chǎn)的收益，共計1萬元，根據(jù)《婚姻法司法解釋二》的規(guī)定，沒有支持王筠的訴訟請求。

答。法院判決：住房雙方共有，元元父母的資助是對雙方的贈與，復員費雙方共有300元，其余為建國個人財產(chǎn)

41.農(nóng)村姑娘田月季自小與鄰居王雪松一起玩耍，二人長大后漸漸有了戀人間的感情，家長給雙方訂了婚。雪松家按

照當?shù)?。法院判決月季家返還2萬元彩禮。

答。法院根據(jù)我國《婚姻法》修正案第32條等規(guī)定，判決準予王紅與趙東離婚。王紅為治療母親疾病所欠的10000

元應當屬于夫妻共同債務，雙方各負責清償5000元

答建興與苗苗結婚12年，生育乙兒子?；楹蠼ㄅd一直在外地工作，對家里的照顧很少。苗苗12年的時間獨自擔

起了家庭的重擔。3年前苗苗自己70歲的父母來到家中養(yǎng)老，一時家中上有老、下有小，建興開始對苗苗有了意見。今年，建興向苗苗提出離婚，苗苗同意。但是，苗苗認為自己對家庭付出的義務比較多，要求建興進行一定的補償，建興拒絕了妻子的要求，他認為：苗苗贍養(yǎng)的是自己的老人，無權提出家務補償?shù)恼埱?，雙方對此問題無法協(xié)商，苗苗向法院提起訴訟，要求離婚和家務補償。法院支持苗苗的訴訟請求。

答李梅請求公安機關依法予以處理。公安機關應當依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰，如處15日以下拘留、200元罰款或者警告。

答法院經(jīng)審理，支持了馮某離婚的訴訟請求，但對于馮某的離婚損害賠償請求，法院認為，從現(xiàn)有的證據(jù)看，王某

確與其他異性有不正當?shù)年P系，但不能證實王某長期與他人同居或者重婚，故對馮某要求王某損害賠償?shù)恼埱蟛恢С帧?/p>

第三篇：CR法案

“CR法案”

2005年3月，歐洲打火機進口商協(xié)會技術顧問洛茲專程來到“中國金屬外殼打火機生產(chǎn)基地”溫州，向溫州日豐打火機有限公司董事長黃發(fā)靜傳遞消息稱，歐洲標準化委員會已再次把“CR法案”（ChildResistanceLaw，即兒童防護法規(guī)：售價在2歐元以下的打火機必須安裝“安全鎖”）列入其議事日程，并將對該法案進行重新修訂。

這則消息，讓曾因牽頭抵制“CR法案”而奪得2003年CCTV經(jīng)濟人物的溫州煙具協(xié)會副會長、溫州日豐打火機有限公司董事長黃發(fā)靜很是不安，“一旦歐盟啟動‘CR’修訂法案，溫州乃至全國打火機極有可能面臨全線退出歐盟市場的危險”。

“物美價廉”的溫州打火機為何如此懼怕“CR法案”？從表明上看，企業(yè)不過只需加裝安全鎖而已，這項操作對溫州企業(yè)來說，可謂簡單之極。但實際上并非如此。對此黃發(fā)靜一語道破玄機，關鍵是溫州幾乎所有的打火機企業(yè)，在歐盟國家并未取得產(chǎn)品銷售的專利權。

已占據(jù)全球市場較大份額的溫州打火機，在海外同類產(chǎn)品競爭中明顯具有低價格優(yōu)勢，直接沖擊了國外打火機生產(chǎn)商的利益，這無疑是令美國、歐盟啟動“CR法案”的主要原因。據(jù)了解，目前我國已成為全球最大打火機制造基地，主要集中在浙江、廣東和福建3大片區(qū)，年產(chǎn)量占世界總銷售量的2/3以上。而浙江打火機出口占全國2/3左右，其中“主產(chǎn)區(qū)”溫州年產(chǎn)的金屬外殼打火機高達6億多只。

在我打火機出口保持強勁勢頭背景下，歐美同行生產(chǎn)商的貿(mào)易保護態(tài)度也日益強硬。此時溫州打火機海外注冊專利權缺失的“辮子”，自然就成為歐美企業(yè)限制我產(chǎn)品出口的主要“把柄”，但令溫州打火機企業(yè)普遍尷尬的是，全球幾乎所有的打火機專利技術，都掌握在歐美等企業(yè)手中。黃發(fā)靜說，“數(shù)量眾多的溫州企業(yè)，如要研制出每款結構、款式都不雷同的產(chǎn)品，那幾乎是不可能做到的事情”。另外，歐美專利注冊費用之高、時間之長也令溫企望而卻步。目前一款打火機專利在歐美注冊需要半年以上時間，注冊費用在3萬元人民幣左右。而一家溫州企業(yè)一般年產(chǎn)打火機就有上百款，全市企業(yè)年產(chǎn)打火機更是多達10000多款。對于規(guī)模小、實力弱且競銷激烈的溫州打火機企業(yè)來說，專利注冊幾乎等于在做“吃力不賺錢”的“傻事”。

試分析溫州打火機面臨的是何種貿(mào)易障礙？我國應通過哪些措施積極應對？

第四篇：禁毒法案

形勢與政策：禁毒法案

信息學院

094100196

王凱強

一、禁毒法的概念

禁毒法有廣義、狹義之分。狹義的禁毒法即名為《禁毒法》的專門法典，我國尚缺乏。1990年12月28日，第七屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過的《關于禁毒的決定》勉強可以稱為狹義的禁毒法，但該法更準確地說只是禁毒單行法，而且目前處于有關行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效，有關刑事責任的規(guī)定（已經(jīng)為97年新刑法所吸收）無效的尷尬地位。

廣義的禁毒法即關于毒品的管制、毒品犯罪與毒品濫用的預防、控制與懲治（懲罰、矯治）的法律規(guī)范的總稱，從形式上看有以下三種：一是系統(tǒng)的禁毒法律，即禁毒專門法典，如我國正在抓緊制定，擬于2006年頒布實施的《禁毒法》；二是單行禁毒專門法律法規(guī)，如《關于禁毒的決定》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等；三是非禁毒專門法中的附屬禁毒法規(guī)范，如《藥品管理法》、《海關法》等中涉及禁毒的法律條文。本文所使用禁毒法這一概念，一般指廣義。

各國禁毒立法大都有一個共同的特點，即多貫徹“嚴禁”的方針，都試圖構建一個完整、嚴密的禁毒法律網(wǎng)絡，以有效控制毒品，如一般都針對禁種、禁制、禁販、禁吸四個環(huán)節(jié)進行立法，對毒品犯罪的處罰嚴厲等。這種立法特點，與毒品的巨大社會危害性是一致的。不過，也有少部分國家的禁毒法相對寬松，甚至有的國家還實行毒品有限合法化的政策，不過這多是因為毒品生產(chǎn)與貿(mào)易已經(jīng)滲透成為國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)，或者在毒品長期禁而不絕后所選擇的另一種無奈的毒品對策。

二、禁毒法的起源與流變

（一）毒品在中國的早期傳播

中國的鴉片與罌粟，都是在唐初由阿拉伯商人朝貢給中國皇帝而逐步流傳。當時，鴉片作為一種藥物輸入，罌粟則是作為一種名貴的觀賞花草。唐至明600余年，罌粟與鴉片的藥理與作用被歷代名醫(yī)日益認識并逐步推廣。一些中醫(yī)開始利用罌粟籽和殼作為與其它中藥配伍的藥材。明朝，在追求享樂的氛圍中，鴉片成了貴族熱衷的“神品”，逐步形成了一個吃鴉片的階層。鴉片從藥用品蛻變?yōu)樯莩奁贰Ｇ宄跄?，吸食鴉片之風由臺灣、廈門等地傳入內(nèi)地，逐漸成為當時社會的不良習俗。清朝中葉后，鴉片貿(mào)易成為西方列強對華政策。到1835年，據(jù)估計中國吸毒人數(shù)已經(jīng)劇增到200萬人以上，吸食者幾乎包羅各種職業(yè)、各個階層。19世紀30年代后期，鴉片問題開始動搖清朝封建統(tǒng)治基礎，關系到國家與民族生死存亡。有的學者推測，在鴉片戰(zhàn)爭前夕，中國的吸毒者可能超過400萬人。

毒品的逐步泛濫及其對中國政治、經(jīng)濟、軍事、文化等各個方面日益巨大的負面影響，成為中國禁毒法誕生的催化劑。

（二）中國禁毒法的起源與清朝的禁煙 法 1．世界上第一個禁煙令及其發(fā)展 康熙二十七年（1688年），康熙皇帝曾下令將進口鴉片的稅率提高1.5倍以減少鴉片的進口量，但鴉片輸入有增無減。雍正七年（1729年），中國皇帝頒布了世界上第一個禁煙令，規(guī)定鴉片不準銷售鴉片，違禁者枷號一月，發(fā)配充軍；私開煙館者，首犯判役刑監(jiān)候，從犯杖責一百，流放邊疆。并責令地方官員及海關監(jiān)督如有不切實履行職責，縱容私運者，要嚴加處罰者，不得寬貸。次年，又頒布專門針對臺灣的禁令：“臺灣流寓之民……販賣鴉片煙者，亦分別治罪?！?/p>

干隆和嘉慶年間，清政府又多次發(fā)布禁止鴉片販運、進口、罌粟種植及吸食鴉片的法令。嘉慶繼承了雍正以來對“興販鴉片”和“開設煙館”的處罰規(guī)定，還第一次把矛頭指向了外國對華的鴉片貿(mào)易，從關稅表中剔除了鴉片，禁止鴉片進口，并采取一系列措施打擊外商的走私鴉片活動。同時明確規(guī)定禁止在國內(nèi)種植罌粟，任何購買、運輸、銷售鴉片的行為都是非法行為。此外，嘉慶還頒旨令刑部制定了《吸食鴉片煙治罪條例》，把禁煙范圍從過去的單純禁止販賣擴大到禁止吸食，首開以刑法手段制裁吸毒者的先河。

道光皇帝繼續(xù)推行禁煙政策，在禁煙立法方面多有作為。道光三年（1823年），發(fā)布《失察鴉片條例》，以后年年下達禁煙上諭。道光十一年（1831年），公布禁種條例。同年，又頒布禁吸條例。1838年，又頒布《欽定嚴禁鴉片煙條例》，將清廷歷次發(fā)布的有關禁販、禁吸、禁種的規(guī)定合編為39條，成為我國歷史上第一部綜合性的禁煙法典。

19世紀30年代后期，在鴉片問題上經(jīng)過“弛禁”與“嚴禁”之爭后，清政府明確了“嚴禁”的政策。這一方面促進了中國禁毒工作的深入和禁毒法的進一步完善，另一方面也深化了中國與英、法等外國列強之間的矛盾2．鴉片戰(zhàn)爭及鴉片貿(mào)易的合法化

兩次鴉片戰(zhàn)爭，以中國慘敗而告終。1858年11月，清政府分別與英法美訂立《通商章程善后條約》，這標志著鴉片貿(mào)易的合法化。隨后，又解除了禁吸、禁販、禁種、禁制的法令，開始了中國近代史上的所謂“弛禁”時期。清政府從禁煙到承認鴉片貿(mào)易合法化，直到發(fā)展成鴉片稅成為財政支柱，這是一種悲劇性的轉變。3．清朝末年的禁煙法令

在施行新政的背景下，1906年9月清政府提出“十年禁煙計劃”，開始了清政府的第二個禁煙時期。清政府頒布《禁煙章程十條》，此后又連續(xù)發(fā)布《稽核禁煙章程》、《禁煙查驗章程》、《禁煙議敘議處章程》、《購煙執(zhí)照章程》、《管理售賣膏土章程》等專門法令；1907年所定《新刑律》專列鴉片煙罪；1909年10月民政部與修訂法律大臣又會訂《禁煙罰懲條例》；此外，清政府還加強了禁煙國際合作，例如1907年簽訂了《中英禁煙條約》；1909年在上海召開萬國禁煙會議，形成了決議案九款，相對完備的禁毒法律體系初步形成。清末的這次禁煙運動成效顯著，而完善的禁毒立法是一個不能忽視的重要原因。

從清代禁毒立法狀況來看，中國是世界上頒布禁毒令最早、最多的國家，也是禁毒法律體系最為嚴密的國家。盡管從總體上看，中國近代禁毒史基本上是一場悲劇，但是中國早期的禁毒法制實踐，客觀上也為中國禁毒法的發(fā)展與完善積累了寶貴的經(jīng)驗。

（三）民國時期的禁煙法

辛亥革命勝利后，民國政府繼續(xù)推行禁煙政策。1912年3月2日，孫中山即頒布禁煙令。袁世凱竊國之后，繼續(xù)實行禁煙政策，除了繼續(xù)沿用清朝禁毒法令，還發(fā)布了一些新的禁煙法令，并批準了《海牙禁煙公約》。民國初年的禁煙包括禁種、禁運、禁售和禁吸四方面，主要法令有《暫行新刑律》、《禁種罌粟條例》、《嗎啡治罪條例》等。南京國民政府仍較為重視禁煙立法。初期所頒布的禁煙法令主要有：《禁煙暫行章程》（1927年9月）、《修正禁煙條例》（1927年11月）、《中華民國刑法》（1928年）第271－277條之鴉片罪、《禁煙法》（1928年9月，共7條，主要內(nèi)容為限令自1929年3月1日后，全國一律禁止吸食）、《禁煙法施行條例》（1928年9月，共7章19條）、《厲行禁絕鴉片及其它代用品實施辦法》（1929年6月）、《修正禁煙法》（1929年7月）等。1935年，國民政府推出“六年禁煙計劃”，在六年禁煙時期（1935－1941年），發(fā)布了大量禁煙法令。僅在六年禁煙初期(1935－1937年)所頒布的重要禁煙法令就有近30項，如《禁煙實施辦法》（1935年4月，對鴉片的種、運、售、吸四個方面，做了詳細規(guī)定）、《禁毒實施辦法》（1935年4月，對嗎啡、海洛因、紅丸等毒品限禁最重，規(guī)定吸食烈性毒品者必須在1935年內(nèi)自動投戒，違令者送戒毒所；如1936年仍有吸毒者將處5年以上徒刑，制造、運輸、販賣毒品者處死刑）、《檢舉煙民登記辦法》（1936年）等。在六年禁煙后期（1938－1941）頒布的重要禁煙法令也有十余項，如《修正禁煙治罪暫行條例》（1938年4月）、《修正禁毒治罪暫行條例》（1938年4月）、《檢查各省市煙民暫行辦法》（1939年10月）等?？箯垥r期遷都重慶后，國民政府又制定了“三年禁煙善后計劃”，在此期間繼續(xù)完善了有關禁煙法令。

不管是嚴禁還是弛禁，至少從表面上看，民國時期歷屆政府均堅持了禁煙政策。由于毒品日益泛濫的嚴重現(xiàn)實，以及禁煙立法技術的日趨成熟，不管是數(shù)量還是質量，這一時期的禁煙立法較之清代，都有較大的發(fā)展。然而，遺憾的是，由于政府腐敗、外患、內(nèi)戰(zhàn)等各種原因的交織，到1949年，國內(nèi)罌粟種植面積竟高達2000萬畝，吸毒者達2000萬之眾。嚴酷的現(xiàn)實表明，舊中國無法解決沉重的毒品問題。

（四）建國初期至20世紀70年代后期的禁毒法 中國共產(chǎn)黨歷來堅持嚴厲禁毒的方針，早在根據(jù)地時期就發(fā)布了不少的禁毒法令，如陜甘寧邊區(qū)《禁煙禁毒條例》（1942年）、《查獲鴉片毒品暫行辦法》（1942年）等。新中國成立后，立即開展了轟轟烈烈的禁毒運動，并制定發(fā)布了不少禁毒法令。1950年2月24日，發(fā)布《關于嚴禁鴉片煙毒的通令》，規(guī)定了全國的禁毒綱領。1952年7月30日，中央批準了公安部的《關于開展全國規(guī)模的禁毒運動的報告》。同年10月，政府院又通過《中華人民共和國懲治毒犯條例（草案）》18條。在中央禁煙立法同時，各大行政區(qū)也配套發(fā)布了相關禁毒法令，如《西南軍政委員會關于禁絕鴉片煙毒的實施辦法》（1950年7月31日通過，1950年12月19日修正）、《西南區(qū)禁絕鴉片煙毒治罪暫行條例》（952年12月28日西南軍政委員會公布）、《內(nèi)蒙古自治區(qū)禁絕鴉片煙毒實施辦法》（1951年4月14日內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府頒發(fā)）、《關于嚴禁鴉片煙毒及其它毒品的命令》（1952年2月9日東北人民政府發(fā)布）、《西北軍政委員會關于禁絕鴉片煙毒的實施辦法》、《華北區(qū)禁煙禁毒暫行辦法》、《東北禁煙禁毒貫徹實施辦法》等。

建國初期禁毒法體現(xiàn)出原則性與靈活性結合，全國法與地方法結合，緊密結合禁毒斗爭形勢需要的顯著特點，并以運動式的方式全民踐行。盡管由于歷史的原因，當時的禁毒法較為粗糙，但為禁毒運動的開展和打擊毒品犯罪分子提供了有力的法律保障。1953年，中國政府向世界莊嚴宣告：中華人民共和國為無毒國。新中國能在短短三年內(nèi)禁絕毒品，禁毒法功不可沒。

20世紀60年代初期以后，私種罌粟和販毒在部分地區(qū)出現(xiàn)反復。針對這一現(xiàn)象，1963年5月26中共中央為頒布了《中央關于嚴禁鴉片、嗎啡毒害的通知》，規(guī)定嚴懲私藏毒品、吸食毒品、種植罌粟、私設地下煙館、販賣毒品等犯罪行為；規(guī)定對吸毒犯應強制戒毒，對已吸食鴉片或打嗎啡針等毒品成癮者，必須指定專門機構嚴加管制，在群眾監(jiān)督下，有計劃、有組織、有步驟地限期強制戒除，在吸毒嚴重的地區(qū)可以集中戒除；規(guī)定凡自己吸食毒品，但自動交出毒品并坦白交待其犯罪行為者，可從寬處理。1973年1月13國務院又頒發(fā)了《關于嚴禁私種罌粟和販賣、吸食片等毒品的通知》，通知重申1950年《關于嚴禁片煙毒的通令》，要求發(fā)動群眾同私種罌粟和販賣、食鴉片等毒品的違法犯罪行為作斗爭，規(guī)定嚴懲偷運、販運毒品犯罪行為，對吸毒者實行強制戒毒。

總體而言，20世紀50年代至70年代后期，由于對毒品的有效控制及法制建設的滯后，我國禁毒立法的數(shù)量不多。在原則性與靈活性結合的立法思想下，禁毒法規(guī)還明顯具有粗而不細的特點。

三、現(xiàn)行禁毒法律體系

從上文對我國禁毒法發(fā)展的歷史回顧中，可以發(fā)現(xiàn)禁毒法與禁毒工作之間所存在的密切關系：禁毒立法是禁毒工作的基礎，禁毒斗爭形式的嚴峻化必然促進禁毒法的完善與發(fā)展，而禁毒立法是否完善并得以較好的執(zhí)行的則是禁毒工作成效的重要標志。20世紀70年代末期以來我國禁毒法的發(fā)展，同樣印證了這一規(guī)律。

1979年，云南省永德縣明朗鄉(xiāng)破獲被認為是我國自1952年禁絕毒品以來的第一起毒品案件，此后又陸續(xù)在全省查獲鴉片1.6萬兩，毒品的大量查獲，標志著我國無毒史的悄然結束，毒品再次成為曾經(jīng)毒害深重的中國不得不正視的問題。同時，毒品死灰復燃的趨勢，也促進了禁毒立法工作的再次展開。從1979年《刑法》規(guī)定制造、販賣、運輸毒品罪，1981年《國務院關于重申嚴禁鴉片煙毒的通知》的發(fā)布，到1990年全國人大常委會《關于禁毒的決定》、1995年國務院制定《強制戒毒辦法》，再到1997年新《刑法》專設毒品犯罪章節(jié)、2003年司法部發(fā)布《勞動教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》，20余年來，我國禁毒法律體系重新得以初步構建，并日益完善和發(fā)展。目前《禁毒法》已經(jīng)列入本屆人大立法規(guī)劃，預計2006年頒布實施。這一禁毒專門法典的通過，必將使我國禁毒法制建設跨上新的臺階，極大的促進我國禁毒工作的發(fā)展。

從不同角度，可以對我國現(xiàn)行禁毒法律體系的基本構成作不同的分析：

1．從立法主體不同的角度，可以把禁毒法分為國際公約、法律、行政法規(guī)與部門規(guī)章、司法解釋及司法機關規(guī)范性文件、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章五個基本構成部分，這是對禁毒法的最基本分類。（1）國際公約

1909年2月，第一次國際禁毒會議“萬國禁煙會議”（又稱“國際鴉片會議”）在上海召開，中、日、英、法等13個國家參加。會議雖然沒有簽署正式條約，只是形成了決議案九條但是這次會議拉開了國際禁毒合作的序幕。1912年，第一個國際禁毒公約《海牙公約》簽訂。此后，國際禁毒合作與國際禁毒立法發(fā)展迅速，國際社會先后制定了一系列禁毒國際公約。20世紀90年代中期，國際社會有關毒品和毒品犯罪的國際公約、協(xié)定及議定書共約17個。其中最重要的有三個：《經(jīng)<修正1961年麻醉品單一公約的議定書>修正的1961年麻醉品單一公約》、《1971年精神藥物公約》和《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉品和精神藥物公約》。經(jīng)全國人大常委會批準，我國已經(jīng)分別于1985年6月12日（前兩個國際公約）、1989年9月4日（后一個國際公約）參加或者批準了這三個國際公約。因此這三個國際公約屬于我國禁毒法律體系的重要組成部分，我國有責任和義務遵守和執(zhí)行。（2）法律

法律是全國人大及其常委會制定并通過的基本法律，其法律效力僅次于憲法，普遍施行于全國。

現(xiàn)行禁毒法律主要有三部：○1《刑法》（1979年通過，1997年修改，第六章第七節(jié)“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”、191條洗錢罪）；○2全國人民代表大會常務委員會《關于禁毒的決定》（1990年12月，共16條）；○3《治安管理處罰條例》（1994年，第24條“禁吸”、第31條“禁種”）。其中僅有全國人民代表大會常務委員會《關于禁毒的決定》為專門的禁毒單行法律，其它法律只有部分內(nèi)容是關于禁毒問題的規(guī)定，即只有一些附屬禁毒法條文，或者與禁毒密切關聯(lián)。（3）行政法規(guī)與部門規(guī)章

由國務院及其各部委、直屬機構制定并施行全國，其法律效力低于法律。比較重要的有《麻醉藥品管理辦法》（1987年）、《精神藥品管理辦法》（1988年）、《強制戒毒辦法》（1995年）、《戒毒藥品管理辦法》（1995年）、《強制戒毒所管理辦法》（2000年）、《勞動教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》（2003年）等。

（4）司法解釋及司法機關規(guī)范性文件等

司法解釋，是指根據(jù)全國人民代表大會常務委員會《關于加強法律解釋工作的決議》（1981年6月10日）的規(guī)定，最高人民法院對屬于法院審判工作中具體應用法律、法令的問題進行的解釋，以及最高人民檢察院對屬于檢察院檢察工作中具體應用法律、法令的問題進行的解釋。如最高人民法院《關于十二省自治區(qū)法院審理毒品犯罪案件工作會議紀要》（1991年12月17日），最高人民法院《關于適用全國人民代表大會常務委員會<關于禁毒的決定>的若干問題的解釋》（1994年12月20日），最高人民法院《關于審理毒品刑事案件適用法律幾個問題的答復》（1995年11月9日），最高人民檢察院《關于向他人出賣父輩、祖輩遺留下來的鴉片以及其它毒品如何適用法律的批復》（1988年8月12日），最高人民檢察院《關于販賣假毒品案件如何定性問題的批復》（1991年4月2日）等等。司法機關規(guī)范性文件，其含義比司法解釋廣，包括最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國家安全部制定通過的并可施行于全國的規(guī)范性文件，如規(guī)定、決定、解釋、批復、通知等。因此，從邏輯上講，司法機關規(guī)范性文件，包括司法解釋在內(nèi)。例如《公安部關于貫徹執(zhí)行<強制戒毒辦法>有關問題的通知》（1996年5月30日）、公安部《關于毒品案件立案標準的通知》（1988年7月13日）、《公安部關于對用于毒品犯罪的他人財物是否應予沒收的批復》（1992年8月4日），等等，都屬于司法機關規(guī)范性文件。（5）地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章 地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市或者較大的市的人大及其常委會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定。如《江蘇省禁毒條例》（江蘇省第九屆人民代表大會常務委員會第十三次會議于1999年12月21日通過，自2000年１月１日起施行）、《安徽省禁毒條例》（安徽省人民代表大會常務委員會2003年8月23日）、《湖南省禁毒條例》（2004年1月6日經(jīng)湖南省第十屆人民代表大會常務委員會第七次會議通過，自2004年3月1日起施行）、《四川省禁毒條例》（1993年10月28日四川省第八屆人民代表大會常務委員會第五次會議通過，根據(jù)1997年10月17日四川省第八屆人民代表大會常務委員會第二十九次會議《關于修改〈四川省禁毒條例〉的決定》修正）等。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)所制定。如《陜西省戒毒所管理辦法》（陜西省人民政府，1992年7月20日）、《廣東省戒毒所管理辦法》（廣東省政府，1993年1月30日）、《廣東省人民政府關于禁毒的通告》（1995年4月26日）、《南京市政府關于查禁毒品的通告》（1995年8月5日）等。

與其它省市相比較，上海的地方性禁毒立法較為滯后。

2．從部門法的角度，可以把禁毒法分為刑法、行政法兩大基本組成部分。

部門法又稱法律部門，是指一個國家根據(jù)一定的原則和標準劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱。部門法所指同類法律規(guī)范，不包括國際法，僅指國內(nèi)法；不包括已經(jīng)失效的法，僅指現(xiàn)行法；不包括將要制定但尚未制定的法律，僅指已經(jīng)頒布生效的法律。我國法律體系包括憲法、刑法、民法、行政法、經(jīng)濟法等法律部門。

禁毒刑法主要是指《刑法》第七節(jié)“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”和191條（洗錢罪）。禁毒行政法則較多，包括《強制戒毒辦法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等專門禁毒行政法規(guī)，以及《治安管理處罰條例》、《關于禁毒的決定》等中有關禁毒的行政法規(guī)范。

3．從禁毒法適用地域范圍角度，可以把禁毒法分為全國性禁毒法和地方性禁毒法兩大基本構成部分。

全國性禁毒法是由中央國家機關所制定，適用于全國。如《刑法》、《關于禁毒的決定》等。地方性禁毒法則由地方國家機關制定，其適用范圍限于地方。如《云南省嚴禁毒品的行政處罰條例》（1989）、《甘肅省人大常委會關于查禁毒品的規(guī)定》（1990）、《四川省禁毒條例》（1993）等。

此外，還有其它一些分類方法，例如根據(jù)“禁吸、禁販、禁種、禁制”的“四禁”方針，把禁毒法分為禁吸法、禁販法、禁種法、禁制法，等等。

四、禁毒法的主要內(nèi)容

（一）毒品的法律管制 1．毒品的法律定義

什幺是毒品？從不同的角度，可以對其作出不同的界定。根據(jù)我國現(xiàn)行禁毒法律規(guī)定，毒品是指國家依法管制的能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品?！蛾P于禁毒的決定》規(guī)定：“毒品是指鴉片、海洛因、嗎啡、大麻、可卡因以及國務院規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，列舉了5種毒品。1997年新《刑法》第357條第一款：“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，新列舉了甲基苯丙胺（冰毒，這是有針對性的，因為苯丙胺類藥物濫用是20世紀90年代以來日益泛濫的新型毒品。

從毒品的法律定義，可以概括出毒品的兩個基本的特性：一是成癮性，即須屬于能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品。二是法律管制性。這種能夠使人形成癮癖的藥品必須受到國家法律的嚴格管制，國家不進行嚴格管制的藥品，即便屬于能夠形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品，在法律上也不認為是毒品。理解毒品的法律管制性還必須注意一點，國家進行嚴格管制的藥品，必須在被非法使用的情況下，才從藥品轉化為真正意義上的毒品。如果是對能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品依法使用，如以醫(yī)療為目的合法適用，則尚不能定性為毒品，而還只是藥品。

2．我國關于毒品管制的法律法規(guī) 毒品與藥品之間只有一步之隔，防范能夠使人形成癮癖的藥品蛻變成毒品，是各國禁毒法的一個重要組成部分。目前，我國關于毒品管制的法規(guī)主要有《藥品管理法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》、《戒毒藥品管理辦法》等。

1984年9月20日六屆全國人大常委會七次會議通過了《藥品管理法》，2001年2月28日九屆全國人大常委會二十次會議對該法進行了修訂?！端幤饭芾矸ā逢P于毒品的管理規(guī)定主要有三條：第35條規(guī)定：“國家對麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品，實行特殊管理。管理辦法由國務院制定?！钡?5條規(guī)定：“進口、出口麻醉藥品和國家規(guī)定范圍內(nèi)的精神藥品，必須持有國務院藥品監(jiān)督管理部門發(fā)給的《進口準許證》、《出口準許證》?！钡?4條規(guī)定：“麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、外用藥品和非處方藥的標簽，必須印有規(guī)定的標志?！?/p>

為了嚴格管理麻醉藥品，保證醫(yī)療、教學、科研的安全使用，1987年11月28日國務院發(fā)布了《麻醉藥品管理辦法》，該辦法共8章38條?！堵樽硭幤饭芾磙k法》把麻醉藥品界定為“連續(xù)使用后易產(chǎn)生依賴型、能成癮癖的藥品”（第2條），包括“阿片類、可卡因類、大麻類、合成麻醉藥類及衛(wèi)生部制定的其它易成癮癖的藥品、藥用原植物及其制劑”（第3條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《麻醉藥品品種目錄》，列出了阿片、古可葉、可卡因等118種麻醉藥品?！堵樽硭幤饭芾磙k法》從麻醉藥品的種植和生產(chǎn)、供應、運輸、進出口、使用等方面，對麻醉藥品的管理進行了規(guī)定。

1988年12月27日，國務院又發(fā)布了《精神藥品管理辦法》，這一辦法分為8章，共計28條。《精神藥品管理辦法》把精神藥品界定為“直接作用于中樞神經(jīng)系統(tǒng)，使之興奮和抑制，連續(xù)使用能產(chǎn)生依賴性的藥品”（第2條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《精神藥品品種目錄》，列出了布苯丙胺、巴比妥等第一類、第二類精神藥品119種?！毒袼幤饭芾磙k法》從精神藥品的生產(chǎn)、供應、運輸、使用、進出口等方面，對精神藥品的管理進行了規(guī)定。為了嚴格對于毒品的法律管制，我國法律法規(guī)還對易制毒化學品，如醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等做了嚴格管理的規(guī)定。如《關于禁毒的決定》第5條規(guī)定：“對醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等用于制造麻醉藥品和精神藥品的物品，應當依照國家有關規(guī)定嚴格管理，嚴禁非法運輸、攜帶進出境?！蹦壳?，《易制毒化學品管理條例》正在起草之中。如果此條例通過實施，我國對毒品的管制立法將更為完善。

（二）毒品違法行為的處罰與矯治 毒品違法行為是指觸犯國家禁毒法，但尚未達到刑事犯罪程度的行為，主要包括違反毒品管制的行為和吸毒行為兩大類。這里所說的違反毒品管制的行為，具體包括違法種植、生產(chǎn)、供應、運輸、進出口、使用（不包括吸食）行為。所說的吸毒行為，主要是指行為人本人違法吸食毒品的行為。實施毒品違法行為的，要承擔相應的法律責任。根據(jù)我國禁毒法的規(guī)定，這種法律責任主要以治安行政處罰的形式來實現(xiàn)，主要包括警告、罰款、拘留、沒收、強制戒毒、勞動教養(yǎng)、責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證七種措施。1．違反毒品管制行為的處罰

對于具有違法種植、生產(chǎn)、供應、運輸、進出口、使用（不包括吸食）行為尚不夠刑事處罰行為的單位和個人，可以給予警告、罰款、拘留、沒收、責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證等行政處罰：

《關于禁毒的決定》第6條規(guī)定：“非法種植罌粟不滿五百株或者其它毒品原植物數(shù)量較小的，由公安機關處十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款。”第12條規(guī)定：“對查獲的毒品、毒品犯罪的非法所得以及由非法所得所獲得的收益、供犯罪使用的財物，一律沒收。沒收的毒品和吸食、注射毒品的器具，依照國家規(guī)定銷毀或者作其它處理。罰沒收入一律上繳國庫?！?/p>

《治安管理處罰條例》第31條規(guī)定“嚴厲禁止違反政府規(guī)定種植罌粟等毒品原植物，違者除鏟除其所種罌粟等毒品原植物以外，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。非法運輸、買賣、存放、使用罌粟殼的，收繳其非法運輸、買賣、存放、使用的罌粟殼，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！?/p>

《精神藥品管理辦法》第22條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……由當?shù)匦l(wèi)生行政部門沒收全部精神藥品和非法收入，并視情節(jié)輕重，給予非法所得金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷《藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰?！?/p>

《麻醉藥品管理辦法》第30條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……可由當?shù)匦l(wèi)生行政部門沒收全部麻醉藥品和非法收人，并視其情節(jié)輕重給予非法所得的金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷《藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰?！?除行政處罰外，還可以給予行政處分。《麻醉藥品管理辦法》第31條規(guī)定：“對利用工作方便，為他人開具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開具處方，騙取、濫用麻醉藥品的直接責任人員，由其所在單位給予行政處分?！薄毒袼幤饭芾磙k法》第23條規(guī)定：“對利用職務上的便利，為他人開具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開具處方，騙取、濫用精神藥品的直接責任人員，由其所在單位給予行政處分?！?/p>

2．關于吸毒行為定性之爭及我國禁毒法的立場

在我國歷史上，吸毒曾經(jīng)被定性為刑事犯罪，要受到相應的刑罰制裁。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，吸毒則是一種違法行為，并不構成刑事犯罪。

近年來，隨著毒品日益泛濫，有的學者提出吸毒犯罪化的建議，這種觀點是值得商榷的。主要理由在于：（1）吸毒是一種無被害人犯罪，吸毒者本身也是毒品的受害者，有些吸毒者還是被引誘、教唆、欺騙或強迫而染上毒癮?？梢哉f絕大多數(shù)吸毒者都是欲罷不能。（2）從違法行為轉化為犯罪行為，是一種重刑化作法，有悖于刑罰的謙抑性。而且，對于吸毒行為，重罰無助于毒癮的戒斷。（3）我國吸毒人數(shù)已經(jīng)成為一個龐大的群體，犯罪化將徒增數(shù)百萬罪犯，一方面會帶來法不責重的負面效應，另一方面這種標簽化效應，也將給吸毒者的矯治和回歸社會造成極大的障礙。（4）以刑罰制裁吸毒者在法理上欠缺充足的依據(jù)。絕大多數(shù)吸毒者染毒的起因是好奇、趕時髦、擺闊、治病、賭氣等，少有危害國家興衰、禍及民族安?；蛘咂茐纳鐣刃虻燃雍右?。從醫(yī)學的角度說，吸毒是一種疾病，吸毒者不過是病人。在國外，還存在毒品合法化的觀點，在筆者看來，這是一種對我國禁毒工作有啟發(fā)，但并不現(xiàn)實的觀點。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，吸毒被視為一種應當受到法律制裁的違法行為，對于吸毒人員可以給予警告、罰款、拘留、沒收、強制戒毒、勞動教養(yǎng)處罰： 《治安管理處罰條例》（1994年）第24條規(guī)定：“有下列妨害社會管理秩序行為之一的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告：“……

（三）違反政府禁令，吸食鴉片、注射嗎啡等毒品的”?！蛾P于禁毒的決定》（1990年）第8條規(guī)定：“吸食、注射毒品的，由公安機關處十五日以下拘留，可以單處或者并處二千元以下罰款，并沒收毒品和吸食、注射器具。吸食、注射毒品成癮的，除依照前款規(guī)定處罰外，予以強制戒除，進行治療、教育。強制戒除后又吸食、注射毒品的，可以實行勞動教養(yǎng)，并在勞動教養(yǎng)中強制戒除?！?《公安機關辦理勞動教養(yǎng)案件規(guī)定》（2002年）第9條規(guī)定，對年滿十六周歲“吸食、注射毒品成癮，經(jīng)過強制戒除后又吸食、注射毒品的，應當依法決定勞動教養(yǎng)”。第44條“決定勞動教養(yǎng)的期限，應當與違法犯罪嫌疑人的違法犯罪事實、性質、情節(jié)、動機、社會危害程度及應當承擔的法律責任相適應，確定為一年、一年三個月、一年六個月、一年九個月、二年、二年三個月、二年六個月、二年九個月或者三年。”

（三）毒品犯罪的刑法控制

毒品犯罪是毒品犯罪是指違反國家禁毒刑法規(guī)定，具有嚴重社會危害性，應受刑罰處罰的行為。由于毒品犯罪的巨大社會危害性，各國刑法無不把它作為重要內(nèi)容。禁毒刑法在禁毒法律體系中也都居于核心和最后保障法的地位。

1979年7月1日，五屆全國人代二次會議制定頒布的《刑法》中，只有第171條僅規(guī)定了制造、販賣、運輸毒品罪，不但條文數(shù)量少、罪名少，處刑也偏輕。這主要是因為這部刑法典在制定的時候，我國還基本上處于“無毒國”的狀態(tài)，雖然20世紀六七十年代毒品犯罪案件偶有發(fā)生，但在當時毒品并非演變成一個嚴重的社會問題。20世紀80年代之后，毒品犯罪日益嚴重，粗陋的刑法規(guī)定難以應對禁毒斗爭形式需求。為此，有關部門陸續(xù)頒布了《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》（1982年3月）、《海關法》（1987年1月）、《關于懲治走私罪的補充規(guī)定》（1988年1月）、《關于禁毒的決定》（1990年12月）等，對毒品犯罪刑事立法進行了補充和修正，提高了毒品犯罪法定刑和禁毒刑事法網(wǎng)的嚴密性。

1997年新《刑法》吸收了和整合了各禁毒單行刑法、附屬刑法規(guī)范的規(guī)定，專列“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”一節(jié)，大大提高了我國毒品犯罪刑事立法的水平。根據(jù)新《刑法》等禁毒法規(guī)定，我國關于毒品犯罪的刑法規(guī)定，充分體現(xiàn)了“嚴禁”的刑事政策，具體表現(xiàn)在設計嚴密罪名體系，設置嚴厲刑罰兩方面。1．罪名嚴密

從《刑法》關于毒品犯罪罪名的設置來看，體現(xiàn)了試圖編制嚴密法網(wǎng)的良苦用心。從毒品犯罪罪名設置來看，具體有以下罪名：

（1）消費型毒品犯罪。具體包括○1引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪，○2強迫他人吸毒罪，○3容留他人吸毒罪，○4非法提供麻醉藥品、精神藥品罪四個罪名。

（2）經(jīng)營型毒品犯罪。具體包括○1走私、販賣、運輸、制造毒品罪，○2走私制毒物品罪，○3非法買賣制毒物品罪，○4非法種植毒品原植物罪，○5非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪五個罪名。

（3）持有型毒品犯罪。包括非法持有毒品罪。

（4）破壞禁毒活動型毒品犯罪。具體包括○1包庇毒品犯罪分子罪，○2窩藏、轉移、隱瞞毒品毒贓罪，○3洗錢罪三個罪名。2．刑罰嚴厲

主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）刑種涵蓋了死刑、無期徒刑、有期徒刑、管制、拘役五種主刑，以及沒收財產(chǎn)、罰金等主要附加刑。（2）對于走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪定性不定量，規(guī)定無論數(shù)量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰（第347條）；對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算（347條第1款）；對于影響量刑輕重的毒品數(shù)量的計算，實行以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算的辦法（357條第7款）。（3）刑罰的適用上也體現(xiàn)了從重從快思想。毒品犯罪是歷來是嚴打的對象，云南、廣東、廣西、四川、甘肅等省、自治區(qū)對于毒品犯罪判處死刑立即執(zhí)行的案件，只需高級法院即可核準，而不需要最高法院核準。

五、禁毒法的完善與展望

（一）現(xiàn)行禁毒立法的特色與不足

我國現(xiàn)行禁毒立法的特色可以概括為一句話：貫徹嚴禁方針，刑事法與行政法結合，全國法與地方法并舉。自新中國成立以來，嚴禁方針一直成為我國禁毒立法的指導方針，具體表現(xiàn)在禁毒法網(wǎng)日趨嚴密，對于毒品犯罪的處罰嚴厲等方面。現(xiàn)行禁毒法律體系中，刑事法和行政法相結合，以刑罰和行政處罰為后盾。在全國性禁毒立法的同時，地方性禁毒法也獨樹一幟，特別是在云南、廣東等省市，地方性禁毒法的發(fā)展既起到了與全國法配合的作用，也促進了全國法的完善，并為全國禁毒法的完善提供了實踐經(jīng)驗。在日益嚴峻禁毒斗爭形式的催逼下，盡管我國禁毒立法工作不斷進步和發(fā)展，但總體而言禁毒立法是我國目前禁毒工作中急需加強的薄弱環(huán)節(jié)。其不足指出主要體現(xiàn)在以下幾個方面： 其一，禁毒立法滯后于禁毒工作實踐，前瞻性不足。回顧20余年來我國禁毒立法工作，可以發(fā)現(xiàn)一個顯著的特點，即立法工作對禁毒斗爭形式的估計不足，總是落后于禁毒工作實踐，禁毒立法工作處于疲于應付的狀態(tài)。如1979年刑法典僅在妨害社會管理秩序罪一章中第171條規(guī)定了制造、販賣、運輸毒品罪一個罪名，并規(guī)定“制造、販賣、運輸鴉片、海洛因、嗎啡或其它毒品的處5年以下有期徒刑或者拘役，可并處罰金”，“一慣或大量制造、販賣、運輸前款毒品的，處5年以上有期徒刑，可并處沒收財產(chǎn)”。不僅法網(wǎng)疏漏，而且處刑偏輕。為了彌補這一漏洞，不得不通過《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》、《關于懲治走私罪的補充規(guī)定》、《海關法》等，試圖嚴密法網(wǎng)、加重刑罰。不適當?shù)匕讯酒贩缸镆?guī)定在《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》中，明顯體現(xiàn)出禁毒立法的倉促性和應急性。再如新刑法頒布后，我國禁毒工作主要法律依據(jù)——《關于禁毒的決定》長期處于刑事責任規(guī)定部分失效，而有關行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效的尷尬狀態(tài)。此外，現(xiàn)有立法對戒毒機構的設置、強制戒毒期限的設定、強制戒毒費用的支付、戒毒人員回歸社會后的管控幫教等規(guī)定，也已經(jīng)不能適應并規(guī)范禁毒工作實際。

其二，總體上，現(xiàn)有立法數(shù)量較少，立法級別較低（多為部門規(guī)章、地方法規(guī)），而且凌亂不成體系，特別是缺乏一部適應當前禁毒工作形勢、統(tǒng)領全局的綜合性禁毒法。

其三，現(xiàn)有禁毒立法以刑事立法為主，側重點在于打擊毒品違法犯罪，而對于毒品預防、禁毒宣傳教育、禁毒組織、禁毒保障機制等問題均缺乏統(tǒng)一、協(xié)調(diào)性的規(guī)定。其四，現(xiàn)有立法側重于毒品供給環(huán)節(jié)違法犯罪的控制，而忽視針對消費環(huán)節(jié)毒品控制的法律規(guī)定。

其五，現(xiàn)有禁毒法律法規(guī)之間矛盾、不協(xié)調(diào)現(xiàn)象突出。如關于自愿戒毒、強制戒毒、勞教戒毒三種戒毒模式之間的法律規(guī)定協(xié)調(diào)性不足，造成三種戒毒模式各自為政，沒有形成統(tǒng)一的戒毒立法體系和工作體系。審視現(xiàn)有禁毒法，可以發(fā)現(xiàn)：自愿戒毒實際上沒有法律依據(jù)，強制戒毒并不是完整的戒毒，勞教戒毒則側重于處罰而不是戒毒。再如有的禁毒法規(guī)還存在違反《立法法》的現(xiàn)象。其六，現(xiàn)有禁毒立法的理念需要更新。例如對于吸毒人員的處置仍以處罰為主，而不是矯治；戒毒費用還主要是由吸毒人員承擔；禁毒立法在指導思想上過于理想化，回避毒癮戒斷必然具有的高復吸率這一客觀現(xiàn)實，片面追求毒癮戒斷率。

（二）禁毒法的未來展望 1997年，江澤民同志在聽取全國禁毒工作匯報時語重心長地指出：“現(xiàn)在不把販毒、吸毒問題解決掉，從某種意義上說，是涉及到中華民族興亡的問題。這不是危言聳聽，必須提到這樣的高度來認識?！?003年，胡錦濤同志批示：“禁毒工作必須持之以恒，毫不手軟”。毒品的巨大危害性及禁毒工作的極端重要性顯而易見，關鍵的問題在于如何加強和改進禁毒工作，有效控制毒品日益泛濫的勢頭。筆者認為，當前最為緊迫的是必須加強禁毒法制建設，以制定專門《禁毒法》為契機，重構我國禁毒工作體系，建立全國法、地方法有機配合，刑事法與行政法協(xié)調(diào)一致的禁毒法律體系，促進我國禁毒工作的現(xiàn)代化轉型。據(jù)悉，《禁毒法》已列入本屆人大和國務院的立法計劃，目前《禁毒法》的調(diào)研起草工作正在抓緊進行，將于年底起草完畢，力爭于2005年提交全國人大常委會審議，2006年頒布實施。筆者對未來《禁毒法》提出如下建議： 目前，《禁毒法》立法工作正在抓緊進行。筆者認為《禁毒法》應當具備以下基本特點：（1）綜合性。實體法、程序法、組織法合一，綜合規(guī)定禁毒組織、對毒品違法犯罪的打擊、戒毒體系、禁毒社會工作、禁毒宣傳、禁毒經(jīng)費等，成為我國禁毒工作的根本大法；（2）整合性?！督痉ā窇斦犀F(xiàn)有禁毒法律法規(guī)、禁毒資源，以健全禁毒法律體系和禁毒工作體系；（3）針對性?！督痉ā窇斢嗅槍π缘慕鉀Q我國禁毒斗爭所面臨的新問題和目前禁毒工作實踐所面臨的困難；（4）前瞻性?！督痉ā窇斍罢拔覈竟ぷ鞯奈磥戆l(fā)展?！督痉ā窇攤戎亟鉀Q以下問題：（1）轉變禁毒工作理念。應當樹立控制毒品問題以預防為主、禁毒工作重心定位于毒品消費環(huán)節(jié)、正視戒毒客觀存在的高復吸率與禁毒斗爭的長期性和艱巨性等現(xiàn)代禁毒工作理念、嚴厲打擊毒品犯罪，矯治吸毒人員；（2）統(tǒng)一與完善禁毒領導機構。解決各地方禁毒領導機構的不統(tǒng)一問題，建議樹立禁毒工作的政府責任原則，改變一些地方將禁毒委辦公室設置在政法委的不適當做法，自上而下統(tǒng)一設置專門的政府禁毒機構；（3）嚴密打擊毒品違法犯罪的法網(wǎng)。建議將購買毒品配方、出售制毒配方等行為規(guī)定為刑事犯罪；（4）肯定與推廣禁毒工作成功經(jīng)驗，建立禁毒社會工作模式。建議吸收上海成功經(jīng)驗，明確規(guī)定建立預防和減少犯罪體系，建立禁毒社工隊伍，推行禁毒社會工作，建立禁毒社會工作模式；（5）加強禁毒工作中對公民權利的保障及禁毒執(zhí)法監(jiān)督；（6）建立禁毒工作經(jīng)費保障機制。建議建立國家各級政府、企事業(yè)單位、家屬或者吸毒者個人的多方位、多層次、多渠道的禁毒經(jīng)費保障體制，擴大禁毒經(jīng)費的社會來源，加強禁毒經(jīng)費使用監(jiān)督。

第五篇：經(jīng)濟法案例題

經(jīng)濟法案例思考題

1、甲、乙、丙3個國有企業(yè)投資設立有限責任公司丁，該公司設立董事會，成員為14人。其中由甲企業(yè)原副總經(jīng)理3人、財務主管2人，乙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理5人，丙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務人員4人組成。公司章程規(guī)定，董事每屆任期4年，連選可以連任，4個以上董事可以提議召開董事會，董事長有權解除董事職務。董事會同時決定設立監(jiān)事會，成員為6人，其中1人為財務負責人。

問：在以上公司設立過程中有哪些行為違反《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）有限責任公司董事會人數(shù)應為3—13人，本案為14人。

（2）董事任期最多不得超過3年，本案董事任期4年。

（3）董事會無權解除董事職務。

（4）董事會無權決定監(jiān)事會的設立，應由股東會設立。

（5）財務負責人不得兼任監(jiān)事。

2、王某、張某、陳某及吳某4個人擬共同設立一生產(chǎn)塑鋼窗的有限責任公司，注冊資本為110萬元。王某以勞務出資，作價人民幣10萬元；張某以現(xiàn)金30萬元出資；陳某以其所有的房產(chǎn)作價40萬元；吳某以其塑鋼窗實用新型技術作價30萬元。張某將現(xiàn)金存入準備設立的有限公司的臨時帳戶；吳某將其實用新型辦理了財產(chǎn)權轉移手續(xù)。經(jīng)全體出資人同意，陳某未辦理房屋變更登記。王某召集并主持了首次股東會議。4人擬定了一份公司章程，推選張某為董事長，并由其在公司章程中簽字、蓋章，然后將公司章程及其他材料報送企業(yè)登記主管機關審查。

問：本案中該公司的設立中有哪些違反了《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）王某以勞務出資不合法。

（2）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，本案中的貨幣出資未達到30%

（3）股東出資應辦理財產(chǎn)權轉移手續(xù)，本案中陳某未辦理房屋產(chǎn)權變更登記違反了有關規(guī)定。

（4）首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，本案中陳某出資最多，應由其召集和主持。

（5）公司章程應有所有股東的簽名和蓋章，本案中只有張某的簽名和蓋章。3、2002年初，9家國有企業(yè)共同設立“盼盼奧運紀念品有限責任公司”。公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會召開臨時會議，須經(jīng)代表1/2以上表決權的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機關指出了不合法之處，予以糾正。2002年3月，盼盼奧運紀念品公司依法設立登記設立，注冊資本為6000萬元。其中甲以工業(yè)產(chǎn)權出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司設立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會，全部由出資的股東組成。5月，盼盼奧運紀念品公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。2003年5月，公司董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，將公司現(xiàn)有的注冊資本增加到6500萬元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成，占表決權總數(shù)的63%；有4家股東不贊成，占表決權總數(shù)的37%。股東會通過了增資決議。2004年3月，盼盼奧運紀念品公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了榆林分公司。榆林分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以盼盼奧運紀念品公司是榆林分公司的總公司為由，要求盼盼奧運紀念品公司承擔違約責任。

根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）盼盼奧運紀念品公司設立過程中有哪些不合法之處？為什么？（2）盼盼奧運紀念品公司的首次股東會議是否合法？為什么？（3）盼盼奧運紀念品公司董事會組成是否合法？

（4）盼盼奧運紀念品公司董事會關于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？（5）盼盼奧運紀念品公司股東會作出的增資決議是否合法？（6）盼盼奧運紀念品公司是否應替榆林分公司承擔違約責任？ 答案：（1）關于召開臨時股東會會議的提議權的規(guī)定不合法。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時股東會會議的，應當召開。本案中規(guī)定代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會會議，是不符合規(guī)定的。

（2）首次股東會會議由甲召集和主持不合法。應由出資最多的股東召集和主持。

（3）不合法。該公司是國有性質的有限責任公司，董事會應有職工董事。

（4）不合法。出資不實的，應當由交付出資的股東補繳其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任，而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。

（5）不合法。股東會對公司增資作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。本案中同意的股東代表的表決權未達到2/3。

（6）應當。分公司可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但不具有法人資格，其民事責任由設立該分公司的總公司承擔。

4、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元。其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以所掌握的客戶來源出資，作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司唯一的盈利的保健品車間分出來，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給潮流公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。問：

（1）各股東出資是否符合《公司法》規(guī)定？

（2）飲料公司的組織機構設置是否符合《公司法》規(guī)定？

（3）

飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？

（4）乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種原則？

（5）A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？ 答案：（1）符合。

（2）符合。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會和監(jiān)事會。

（3）屬于公司分立。分立前飲料公司的債權由飲料公司和保健品廠共同或者按約定享有，債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。

（4）應經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意，并且其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權。

（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告；也可以飲料公司或者保健品廠的任何一方為被告，因為二者對公司債務承擔連帶責任。

5、衡水市有兩家生產(chǎn)經(jīng)營電池產(chǎn)品的企業(yè)，擬設立一股份公司，總注冊資本為900萬元，每個企業(yè)各認募300萬元。在經(jīng)過該市工商局同意后，正式開始籌建。2個發(fā)起人各認購300萬元，其余300萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定：只要支付購買股票的資金，就即時交付股票。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元打8.5折。1個月后，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，但參加人所代表的股份總數(shù)只有1/3多一點。主要是有兩個發(fā)起人因客觀原因不能繼續(xù)參與經(jīng)營，抽回了其股本。創(chuàng)立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機關提交了申請書，但公司登記機關認為根本達不到設立股份公司的條件違法之處甚多。此時，發(fā)起人決定放棄，宣布不成立公司了，各人的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設立過程中所產(chǎn)生的各項費用及以公司名義欠的債務達10萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的認購人要求賠償利息損失3萬元，合計13的債務，各發(fā)起人誰也不愿承擔。各債權人到法院狀告發(fā)起人，要求償還債務。發(fā)起人辯稱：公司不能成立，大家都有責任，因此各自損失各自承擔。現(xiàn)問：

（1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

（2）本案兩個發(fā)起人是否應承擔公司不能成立時所產(chǎn)生的債務？為什么？（3）發(fā)起人以外的認購人的利息損失應當如何解決？ 答案：（1）①公司登記之前不可以向認股人交付股票，只能交付認股書；②股票不可以打折發(fā)行；③創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席方可舉行；④發(fā)起人擅自撤資違法。

（2）應當承擔。公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。

（3）發(fā)起人之間為連帶賠償責任。公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任

6、下列哪些做法符合《公司法》關于公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格的規(guī)定： A、李某因為買房于2006年4月借了一筆本金為6萬元，年利率為15%的高利貸，需要在2008年北京開奧運會時還款?，F(xiàn)其所在的公司以其背負個人債務數(shù)額較大為由，解除了其公司副經(jīng)理的職務

B、孫某于2005年12月?lián)我患宜綘I化工企業(yè)的廠長。因歷史遺留下來的問題使該企業(yè)負債累累，積重難返，終于在2006年4月破產(chǎn)，孫某也因此離職。現(xiàn)擔任一家國有獨資公司的副董事長

C、萬某于2006年12月?lián)瘟艘患矣邢挢熑喂镜亩麻L，該公司曾于2006年3月以實物券的形式發(fā)行過債券，并由公司經(jīng)理趙某在債券上簽了字。后經(jīng)工商局查明，萬某在提交的有關公司設立登記的材料中弄虛作假，隱瞞重要事實獲得了公司登記，情節(jié)嚴重。工商局因此吊銷了這家公司的營業(yè)執(zhí)照。8個月后，另一家上市公司聘任萬某擔任公司的副總經(jīng)理

D、高某于1995年11月因犯集資詐騙罪被判處有期徒刑5年，剝奪政治權利1年。2006年5月高某被國有資產(chǎn)監(jiān)督機構委派到一家國有獨資公司擔任監(jiān)事會主席一職

答案：B

7、甲實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設立一家以技術產(chǎn)業(yè)為主的乙股份有限公司。乙公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人甲公司擬以廠房、設備、專利技術、土地使用權和部分現(xiàn)金作出資，并將成為乙公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦乙公司，共同制定了公司章程，并向登記機關提出了設立公司的申請。請回答：

（1）對甲等3家國有企業(yè)設立股份有限公司的申請，公司登記機關的下列何種答復是正確的？

A.設立股份有限公司一般至少應有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設立股份有限公司 B.發(fā)起人可以為2-200人 C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故乙公司只能采用發(fā)起設立方式 D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應采用募集設立方式

（2）甲公司擬認購乙公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設備、專利技術和土地使用權等非貨幣形式出資。對甲公司的這種出資，下列何種意見符合《公司法》的規(guī)定？

A.進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合成一定股份

B.考慮到專利技術的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價 C.專利技術的出資比例可超出其注冊資本20%的比例限制

D.必須依法辦理廠房、設備、專利技術和土地使用權的財產(chǎn)權轉移手續(xù)（3）乙公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表乙公司股份總額的60%，公司登記機關按該章程準予乙公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何？

A.對乙公司產(chǎn)生效力

B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力 C.乙公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守 D.對乙公司的債權人也有一定的約束力

（4）現(xiàn)乙公司業(yè)已成立，其股票獲準上市交易，大股東甲公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對甲公司減持股份的計劃，下列說法何者正確？

A.甲公司須經(jīng)乙公司股東大會同意才能出售其所持股份 B.甲公司要等乙成立1年后才能出售其所持股份

C.甲公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應征得乙公司董事會的同意 D.甲公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售 答案：（1）B（2）ACD（3）AC（4）B

8、某股份有限公司于2001年3月28日召開董事會會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查未能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，由于本公司未彌補的虧損達股本總額三分之一，于2001年6月2日舉行股份公司臨時股東大會，除例行提交有關事項由該次股東大會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：修改章程中規(guī)定的董事人數(shù)。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。

（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。現(xiàn)問：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？

（2）指出本題要點（2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。答案：（1）出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事F電話委托董事A以及董事G委托董事會秘書H代為出席董事會會議不符合有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。

(2)于2001年6月2日舉行股份公司臨時股東大會不符合規(guī)定。臨時股東大會應當于法定事項發(fā)生之日起2個月之內(nèi)舉行。將修改章程事項提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。該項內(nèi)容應當以特別決議通過。

（3）出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。該決議事項屬于董事會職權范圍的內(nèi)容。批準公司內(nèi)部機構設置的方案不符合規(guī)定。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；公司董事由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

（4）董事會會議記錄有兩處不規(guī)范。會議記錄應有會議記錄員的簽名；該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。

9、甲公司出售一批襯衫，每12件裝一紙箱，乙公司向甲公司發(fā)電報訂購2400件，甲公司回電告知單價，并說有充足現(xiàn)貨，一個月內(nèi)保證可以到貨。乙公司復電：“此價格可以，但請將12件裝一紙箱的包裝改為10件一箱的包裝。” 甲公司收到乙公司的電報后沒有回電。一個月后，乙公司去甲公司提貨，甲公司說，雙方意思表示不一致，合同沒有成立，故他們沒有責任。（D）A、根據(jù)合同意思表示真實的要求，此合同沒有成立 B、乙公司的要求改包裝的電報只能是反要約

C、只有合同的全部條款完全一致，合同才能成立 D、只要合同的主要條款一致，合同就能成立，故此合同成立

10、甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購買1000雙男、女式時裝鞋，式樣及質量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后15天內(nèi)一次付清，并請對方在1月底前答復。

乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購買信息，因廠長外出參加展銷會不在廠里，廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責，在調(diào)查了解了市場價格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時裝鞋無論男、女鞋，出廠價均為120元，而且必須購買2000雙時，才能以此價成交?！?/p>

1月28日，乙鞋廠廠長從展銷會回來，說展銷會上這種時裝鞋供不應求，價格還在不斷上漲，以每雙120元的價格賣出太虧了。于是于當天通過傳真的方式，以展銷會定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。

甲鞋店在收到樣品已決定購貨，而且滿以為其按鞋廠的價格一定可以成交，所以做廣告等造成了經(jīng)濟損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于1月27日寄出的平信，到達乙鞋店所在地的時間為1月30日9時。（ABD）

A、鞋廠已經(jīng)及時向對方通知了不欲訂合同的意思表示，對方在合同締結之前自作主張打出廣告，經(jīng)濟損失應由自己承擔。

B、鞋店并不能因為自己發(fā)出了要約，且該要約已生效，而要求鞋廠承擔任何法律責任。C、鞋廠修改了鞋店所發(fā)出的要約中關于數(shù)量條款的內(nèi)容，故其已形成了一個新的要約，鞋店的要約因反要約的出現(xiàn)而失效。

D、鞋廠的要約，到達受要約人，即生效時間為1月30日，而該鞋廠撤回要約的通知于1月28日到達受要約人，符合要約撤回的條件，其要約在發(fā)生效力之前即失效。

11、李某是沿海某地的一個漁民，一日清晨，他從海上打魚歸來，共捕得黃花魚6000余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關系客戶某水產(chǎn)品商店，告知商店他今日打魚歸來，共計有黃花魚6000余公斤，價格為每公斤15元，如有需要，請派人前來購買。請人當天下午將便條送達至商店。

一般講，4月天打回的魚可以存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉問題，決定第二天上午再派人前去購買。然而，由于魚產(chǎn)品價格上漲，當日下午，李某便將6000余公斤的黃花魚以每公斤18元的價格全部賣給了另一水產(chǎn)品商店，且沒有通知原水產(chǎn)品商店。待第二天上午商店派人前去購買時，黃花魚已賣盡。雙方遂起糾紛。

本案應當認為（BCD）。

A、李某在商店前去購買之前，即商店作出承諾之前，以賣出貨物的行為發(fā)出了撤銷要約的通知，雖未送達商店，但李某也不再受該要約的拘束。

B、李某對水產(chǎn)品商店發(fā)出了要約，要約中沒有對承諾期限做出規(guī)定且要約表明，商店承諾的表示可以通過直接派人購買這一“行為”的方式作出。根據(jù)本條的規(guī)定，商店只要在“合理期限內(nèi)”派人去購買李某的黃花魚，即可視為作出并送達了承諾，從而達成交易。

C、商店在18日上午前去購買的行為符合這一要求，雙方買賣合同應當有效成立。D、李某沒有在合理的期限內(nèi)，保留足夠的貨物供相對人購買，應負違約責任。

12、農(nóng)民賈某有一幅齊白石的畫，由于賈某文化不高，并不知道該畫的價值，一日，干部劉某下鄉(xiāng)檢查工作見到此畫，劉某便以極低的價格買下了這幅畫，后來，賈某看電視才知道了齊白石畫的價值，便找到劉某要求退畫，劉某拒絕，為此，賈某訴至法院，要求劉某返還該畫，正確說法是(C)A、齊白石的畫價格很高，雙方以口頭合同形式成交是沒有法律效力的，故賈某有權要

求劉某返還該畫

B、雙方是自愿進行買賣，劉某并未威脅、欺騙賈某。故賈某無權要求劉某返還該畫

C、因為雙方的口頭合同的履行違背了公平原則。所以，賈某有權要求劉某返還該畫

D、雙方合同既已成立，賈某就不應反悔，只能怪自己文化低

13、某偏僻鄉(xiāng)村，陳某取妻李某多年無子，后經(jīng)醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)陳某無生育能力，陳某治療多年無效深感愧對祖先，鄰居齊某俊朗健壯，陳某便向齊某要求請其代為生子，齊某開始反對，后經(jīng)陳某一再懇求，并且在李某也同意后，陳、齊、李三人達成了生子協(xié)議：該協(xié)議規(guī)定，李某懷孕后，齊某可得到2000元人民幣，但不得與李某繼續(xù)來往，否則，齊某將賠償陳某5000元人民幣，三個月后，李某懷孕但其間與齊某感情日深，以致難以分開，數(shù)月后，李某生下一子，齊李二人經(jīng)常暗度陳倉，終被陳某發(fā)現(xiàn)，李某決心與陳某離婚，并公開宣布孩子是齊某之子，陳某見此同意離婚，但要齊某依協(xié)議拿出5000元賠償費，后因齊某拒絕，陳某向法院提起了訴訟。下列說法正確的是：(C)A、三人簽訂的生子協(xié)議是在自愿平等的基礎上簽訂的，應受法律保護 B、陳某依約要求齊某賠償5000元的要求，于法有據(jù)，應予支持

C、陳某、齊某、李某間的生子協(xié)議嚴重違背了我國的社會公德，是典型的無效合同，不產(chǎn)生法律效力

D、齊某先行違約，又與李某私通，于情于理應承擔全部責任，應賠償陳某5000元的賠償費

14、甲廠欲向乙廠訂購一套設備，經(jīng)雙方討論，甲廠將一份載明價格、交貨時間、設備的安裝調(diào)試等方面內(nèi)容的合同簽字后交給乙廠，乙廠廠長因出國未能簽字，但保證回國后立 即簽字。甲廠怕影響生產(chǎn)，又口頭上要求對方做采購原料，組織人力等工作。乙廠依照甲 廠要求做了準備，后甲廠又與丙廠接觸，因丙廠開價低于乙廠，甲廠遂與丙廠簽訂了訂購 合同，同時，甲廠又向乙廠發(fā)出傳真，要求撤銷與乙廠的合同，乙廠不同意，并由廠長委 托的副廠長在合同書上簽字，由于甲廠不履行合同，乙廠訴至法院。下列錯誤的說法是（ABCD）

A、因為甲、乙兩廠沒有正式合同，所以，甲廠的行為并無過錯

B、丙廠在此案中也有過錯，它不應再與甲廠訂立合同 C、訂立合同應以自愿為基礎，乙廠不應強迫甲廠執(zhí)行合同

D、乙廠在合同上的簽字是在甲廠提出撤銷合同的意思表示后，是沒有效力的

15、請看下列一組電文，A與B之間的合同是否成立？為什么？

（1）A于星期三向B發(fā)出電報：“松香W級100噸，每噸4000元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，星期五電復有效?！?/p>

（2）B于星期四復電報：“松香W級，100噸，每噸4000美元，你能否同意兩個月內(nèi)交貨？”

（3）B于星期五下午一時二十五分，在沒有收到A的復電的情況下，立即發(fā)出接受電報：“松香W級，100噸，每噸4000美元，現(xiàn)金現(xiàn)貨交易，我接受?！?/p>

答案：A與B之間的合同不成立。A于星期三向B發(fā)出一個要約，B于星期四的復電對該要約進行了實質性變更（變更了交貨期），是一個新要約，原要約失效。B于星期五的接受電報是對星期三的要約的回復，但原要約已失效，因此對該電報內(nèi)容只能視為一個新要約，而A并沒有對該要約回復，故合同沒有成立。16、1996年7月11日，A公司應B公司的請求，發(fā)出“優(yōu)質大豆1.5萬噸，每噸5000元，本月底復到有效”的要約。B公司接到要約后，于7月20日電傳A公司要求增加數(shù)量，降低價格，并延長要約的有效期，A公司最后將產(chǎn)品數(shù)量增加到2萬噸，價格降為每噸4500元，并將有效期延長至8月10日。8月3日，B公司再次回電，稱“接受你方條件，請?zhí)峁┰a(chǎn)地證明和衛(wèi)生檢疫證明，適合運輸?shù)牧己冒b”，但A公司對此未予答復。B 公司隨即又組織資金，并于8月10日將貨款匯至A公司的帳戶，A公司接到匯款后馬上電告B公司，由于市場行情的變化，引起大豆的價格上漲，已將貨物賣給他人，B公司接電報后要求A公司繼續(xù)履行合同。問：（1）B公司8月3日回電是否構成承諾？為什么？（2）A、B公司之間的合同是否成立？為什么？

（3）若合同成立，成立時間從哪日起計算？合同內(nèi)容以誰為準？

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同的要求是否合理？其是否還能要求其他補救方法？ 答案:（1）B公司8月3日回電構成承諾。因為B公司雖然對要約內(nèi)容作了修改，要求提供產(chǎn)地證和衛(wèi)生檢疫證明，但不屬于實質性變更。對非實質性變更，除非要約人在不過分遲延的時間內(nèi)表示異議，否則合同成立。本案中，A公司未予答復，視為未表示異議，因此B公司承諾有效。

（2）A、B公司之間合同成立。因為既然B公司8月3日承諾有效，說明雙方已形成合意，合同即告成立。

（3）合同成立時間是8月3日，合同內(nèi)容以變更后的內(nèi)容為準。

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同是合理的，因為合同已經(jīng)成立，A公司將貨物轉賣他人的行為構成違約。另外，B公司除要求實際履行外，還可以采取損害賠償?shù)木葷椒ā?/p>

17、某甲和某工廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交車款50元；一方有其他違約情形，應 向對方支付違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車在途經(jīng)山路時，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車進行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。工廠意識到對自己不利，提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財產(chǎn)。問：（1）汽車買賣合同是否有效？（2）甲能否要求退車？

（3）甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？（4）甲能否請求工廠賠償經(jīng)營損失？

（5）甲能否同時請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金？ 答案：（1）汽車買賣合同合法有效。

（2）甲能夠要求退車，解除合同。

（3）甲不能同時請求支付違約金并雙倍返還定金。

（4）甲能夠請求工廠賠償經(jīng)濟損失。因為該經(jīng)濟損失屬可預見的可得利益損失，依法應予賠償。

（5）甲能夠同時請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因為這兩個違約金屬于不同性質，并不沖突。

18、S省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A 市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款，運費由供貨方自行承擔?！?/p>

A 市海天水泥廠接信當天回信，表示愿以噸價1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至S省建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接收了貨物。

B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結果遭到建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。

問：（1）豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關系？（2）某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)？（3）豐華水泥廠能否請求建筑工程公司支付違約金？（4）對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性？

（5）海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立？合同內(nèi)容如何確定？

（6）設建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價1500元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立？如果成立，則何時成立？合同內(nèi)容如何確定？ 答案：（1）豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在有效的合同關系。

（2）建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構成違約。

（3）豐華水泥廠不可以請求建筑工程公司支付違約金，但可以請求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。

（4）海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為。

（5）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。合同內(nèi)容除價款為 噸價1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準。

（6）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立時間為海天水泥廠收到第二次函件后發(fā)貨時。合同內(nèi)容除價款為噸價1500元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準。

19、甲公司因轉產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在收貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了一個月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（1）甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床等重要資產(chǎn)的處置應經(jīng)股東會特別決議；(2)甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月3日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內(nèi)付保管費，如果10天內(nèi)不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權?，F(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權。

依據(jù)合同法和擔保法回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？

（4）若甲公司要求乙公司提供擔保時，乙公司即予以提供了相應的擔保，甲公司應負什么義務？

（5）設法院查明，乙公司實際上并不存在經(jīng)營狀況惡化的情形，則甲公司應負什么責任？（6）丙公司是否享有留置權？為什么？（7）丙公司能否行使留置權？為什么？ 答案：（1）合同有效。因為雖然甲公司董事長越權，但乙公司并不知情，甲公司董事長的越權行為仍然有效。

（2）成立。這是先履行合同義務人行使不安抗辯權的行為。

（3）甲公司可以解除合同。因為不安抗辯權人在對方于合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適當擔保的，可以單方解除合同。

（4）甲公司應立即恢復履行合同。（5）甲公司應負遲延履行的違約責任。

（6）丙公司依法享有留置權。因為作為保管人，依保管合同依法享有該權利。

（7）丙公司不能行使留置權。因為留置權的行使以留置權人占有留置物為前提，現(xiàn)甲公司已經(jīng)提走留置物，丙公司無法行使留置權。