第一篇:工傷認定代理詞
代理詞 尊敬的審判長、審判員:
我受新疆亞新律師事務所指派,作為文某、羅培文、蒲國明的代理人,現(xiàn)針對本案發(fā)表如下代理意見:
羅某之死符合《工傷保險條例》第15條規(guī)定
(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;應當認定為工傷,具體理由如下:
一、經(jīng)復議機關(guān)查明的事實,和第三人確認,羅某是XXX有限責任公司下屬物業(yè)公司員工,工作崗位是負責大門和大院內(nèi)的安全、保衛(wèi)工作。工作場所是整個大院,包括各樓各個單元。當日的工作時間是早上8點到下午3點30分,單位規(guī)定有中午有一定時間用于吃飯。羅某于5月4日 1點18分離開大門警衛(wèi)室去小區(qū)巡視,在自家單元內(nèi)死亡。其死亡符合工傷保險條例》第15條規(guī)定
(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的視同工傷;因為;羅某的死亡時間是 在3點30分前 是在工作時間早上8點至下午 3點30分之內(nèi)的,其死亡地點是自家單元內(nèi),但自家單元也是工作場所的組成部分。羅某從大門到自家門口既便是回家吃飯,也依然擔負著維護院內(nèi)秩序的工作,當然也包括自家單元的秩序。,因此其死亡是在工作時間上和工作崗位上死亡的。
二、烏魯木齊市勞動和社會保障局和新疆自治區(qū)勞動和社會保障局及復議機關(guān)認定羅某之死不符合工傷認定的條件。認為羅某中午去吃飯是下班后發(fā)生的事情,不算在工作時間和工作崗位是錯誤的,屬于適用法律錯誤。原告認為,羅某即使去吃飯也不屬于被告所認為的是下班后吃飯。因為羅某的工作時間是早上8點到3點30分。中午回家吃完飯后還要回來繼續(xù)上班。職工中午吃飯屬于在工作間隙解決人類必須的生理需要,也是為了延續(xù)后面的工作。在這種情況下,仍然應當認定勞動者在工作時間和工作崗位上。這是《勞動法》賦予勞動者的權(quán)利。因此認為羅某是在下班后如何如何是錯誤的。依據(jù)《最高人民法院公告》2004年第9期公布 的(何文良訴成都市武侯區(qū)勞動局工傷認定行政行為案)所指明的精神,羅某中午去吃飯屬于解決人的必須的生理需要的活動。即使在工作期間任何用人單位也應當要給勞動者提供一定的時間間隙來休息,和解決人類吃喝拉撒等問題,如果認為職工在這段時間間隙不在工作時間和工作崗位,從而認定職工在這段時間發(fā)病或受傷就不算工傷顯然違背了《勞動法》及最高院公布案例的指導精神。因此這段時間仍然是屬于在工作時間內(nèi)和在工作崗位上。
三、羅某之死是工作所致,理應認定為工傷。《工傷保險條例》第1條:為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償,促進工傷預防和職業(yè)康復,分散用人單位的工傷風險,制定本條例。這是立法者的本意。羅某從5月1日到5月4日均在工作,而這幾日恰恰是全國法定節(jié)假日,羅某的5月4日的工作屬于加班,正是因為5月1日到5月3日的加班和5月4日上午8點至1點30分的工作導致了羅某的死亡。羅某的死從常識來講是受到工作的傷害而死亡的。沒有上午的加班工作羅某就不會死在自家單元內(nèi)。最高人民法院法官吳慶寶主編的《民事案件裁判標準》中關(guān)于雇傭人員受害裁判標準中
列明受雇人員在下班后在合理時間內(nèi)暴病身亡的,雇主應當承擔賠償責任。其意思表明受雇人發(fā)病和死亡雖然不在從事雇傭活動期間,但認為恰恰是雇傭活動導致了受雇人死亡,依然應當承擔賠償責任。本案雖然不是受雇人員損害賠償糾紛,但羅某實質(zhì)上就是受雇于第三人從事門衛(wèi)工作的。而許多專家、學者都認為工傷和受雇損害賠償本質(zhì)是一樣的。許多國家立法并沒將工傷和受雇損害賠償區(qū)分開來,也認為是一回事。因此應當認定羅某是因為工作而死亡的。
最后,依據(jù)法律規(guī)定,羅某的死亡應當認定為工傷
依據(jù)《工傷保險條例》第十六條 職工有下列情形之一的,不得認定為工傷或者視同工傷:
(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;
(二)醉酒導致傷亡的;
(三)自殘或者自殺的。法律專業(yè)人士都知道,工傷賠償適用的是無過錯責任原則,換言之,羅某不屬于上述條款的任何一種。因此羅某的死亡就應當認定為工傷。
綜上所述,羅某的死亡應當認定為工亡。懇請法院依法予以采納。
代理律師
竇毅
第二篇:工傷認定
工傷認定
政策依據(jù):《工傷保險條例》
辦理條件:根據(jù)屬地原則,職工發(fā)生工傷,單位或個人申請認定工傷的經(jīng)調(diào)查,應按時作出工傷認定決定書。
所需材料:1.工傷認定申請表;
書。2.醫(yī)院出具的診斷書原件; 3.兩份調(diào)查筆錄; 4.身份證復印件; 5.個人申請報告; 6.勞動合同復印件; 7.屬于交通事故的,交通管理部門出具的交通責任認定
第三篇:工傷認定
工傷認定 工傷認定
哪些情況可以認定為工傷?
根據(jù)勞動部《關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)職工工傷保險試行辦法〉的通知》第八條規(guī)定,職工由于下列情況之一負傷、致殘、死亡的,可認定為工傷:
(1)從事本單位日常生產(chǎn)、工作或者本單位負責人臨時指定的工作的,在緊急情況下,雖未經(jīng)本單位負責人指定但從事直接關(guān)系本單位重大利益的工作的;
(2)經(jīng)本單位負責人安排或者同意,從事與本單位有關(guān)的科學試驗、發(fā)明創(chuàng)造和技術(shù)改進工作的;
(3)在生產(chǎn)工作環(huán)境中接觸職業(yè)性有害因素造成職業(yè)病的;
(4)在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi),由于不安全因素造成意外傷害的,或者由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的;(5)因履行職責遭致人身傷害的;
(6)從事?lián)岆U、救災、救人等維護國家、社會和公眾利益的活動的;(7)因公、因戰(zhàn)致殘的軍人復員轉(zhuǎn)業(yè)到企業(yè)工作后舊傷復發(fā)的;
(8)因公外出期間,由于工作原因,遭受交通事故或其他意外事故造成傷害或者失蹤的,或因突發(fā)疾病造成死亡或者經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的;
(9)在上下班的規(guī)定時間和必經(jīng)路線上,發(fā)生無本人責任或者非本人主要責任的道路交通機動車事故的;
(10)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況。哪些情況不能認定為工傷? 有6種情況不能認定為工傷:(1)犯罪或違法;(2)自殺或自殘;(3)斗毆;(4)酗酒;(5)蓄意違章;
(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況。認定工傷的程序
1、申報工傷事故
(1)企業(yè)應從工傷發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日起,15日內(nèi)向勞動和社會保障行政部門提出工傷報告。
(2)工傷職工或其親屬應從工傷發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日起,15日內(nèi)向當?shù)貏趧雍蜕鐣U闲姓块T提出工傷保險待遇申請;遇有特殊情況,申請時間可延長到30日。
(3)工傷職工本人或其家屬沒有可能提出工傷保險待遇申請的,可由本企業(yè)工會組織代表職工提出申請。
(4)職工工傷保險待遇申請須經(jīng)企業(yè)簽字后報送;如果企業(yè)不簽字,工傷職工或其家屬可以直接報送。
2、認定工傷(1)勞動和社會保障部門接到企業(yè)的工傷報告和職工的工傷待遇申請后,應進行調(diào)查取證,在7日內(nèi)作出是否認定為工傷的決定;特殊情況,可延長到30日;(2)認定工傷需要提供以下資料:
a、職工的工傷保險待遇申請;
b、指定的醫(yī)療機構(gòu)初次治療工傷診斷書或職業(yè)病診斷書,屬于輕傷無需到醫(yī)院治療的,由企業(yè)醫(yī)生開具工傷診斷書; c、企業(yè)的工傷報告或勞動和社會保障部門根據(jù)職工的申請進行調(diào)查的工傷報告。(3)書面通知
勞動和社會保障行政部門作出的工傷認定決定,應當以書面形式通知企業(yè)和申請人。如何進行工傷事故調(diào)查?
如果工傷事故屬于輕傷和重傷事故,企業(yè)負責人必須組織人員對事故進行仔細調(diào)查;如果工傷事故屬于死亡事故和重大死亡事故,因其影響面大,所以由有關(guān)單位選定人員進行調(diào)查,一般是以國家經(jīng)貿(mào)委負責安全生產(chǎn)的部門為主組成。工傷事故調(diào)查組有權(quán)向發(fā)生事故的單位和有關(guān)機構(gòu)、有關(guān)人員進行詳細了解和面談,有權(quán)索取所需的信息,凡是被調(diào)查的單位和個人無權(quán)拒絕,任何個人組織均不得妨礙和干預事故調(diào)查組的正?;顒?。
工傷事故調(diào)查組在查明真相后,如果對事故的分析意見與事故責任者的處理意見存在不一致,經(jīng)多次調(diào)停以后,仍然存在分歧的,可以交由政府有關(guān)部門裁決,并且不得超過事故處理工作應該把握的時限。工傷事故調(diào)查的目的
(1)查明事故發(fā)生的全過程和原因;
(2)查明工傷事故造成的人員傷亡情況和經(jīng)濟損失情況;(3)確定工傷事故的責任者;
(4)提出事故處理意見和防范措施的建議;(5)提出事故調(diào)查報告。
工傷事故調(diào)查人員應該具備的條件
(1)與該事故沒有任何直接利害關(guān)系,符合避嫌原則;(2)具有工傷事故調(diào)查所應具備的專業(yè)知識。如何進行工傷事故處理?
根據(jù)1991年3月國務院頒布的《企業(yè)職工傷亡事故報告和處理規(guī)定》的規(guī)定,企業(yè)應根據(jù)工傷事故調(diào)查組的事故處理意見以及防范措施進行工傷事故處理。如果事故調(diào)查表明,工傷事故的發(fā)生原因,是因為有人忽視安全生產(chǎn),違章指揮,違章操作,玩忽職守,或者是發(fā)現(xiàn)事故隱患、危急情況,不采取有效措施,則對責任者給予必要的懲處,直至追究刑事責任。如果在工傷事故發(fā)生后有人故意隱瞞不報、謊報,故意遲延不報,故意破壞工傷事故現(xiàn)場,或者沒有正當理由去拒絕接受調(diào)查,以及拒絕向事故調(diào)查組提供有關(guān)信息和情況的,也同樣要作出懲罰,直至追究刑事責任。工傷事故的處理有沒有時間限制?
根據(jù)《企業(yè)職工傷亡事故報告和處理規(guī)定》,工傷事故的處理不允許拖延時間,必須在一定時間(一般在3個月)內(nèi)結(jié)案。如果遇到特殊情況,調(diào)查有困難的,最長也不得超過半年時間。而且對工傷事故的結(jié)案和處理,一律應予以公布。工傷事故調(diào)查和處理的原則
(1)企業(yè)應嚴肅認真地調(diào)查和分析事故,找出事故原因,查明責任,確定改進措施,并指定專人限期貫徹執(zhí)行。
(2)對一般事故或性質(zhì)惡劣的小事故,應在事故發(fā)生后兩天內(nèi),查明責任,找出原因,提出防范措施,對事故責任者提出處理意見。
(3)對重大事故,企業(yè)或企業(yè)主管單位應組織由各有關(guān)部門組成的事故調(diào)查組,并邀請當?shù)貏趧雍蜕鐣U喜块T、公安部門、工會組織或上級主管部門的代表參加,對事故現(xiàn)場、工人操作過程是否嚴格執(zhí)行規(guī)章制度、機器設(shè)備狀況等情況進行詳細的調(diào)查和分析,查清事故的原因和責任,以便進行處理。
(4)企業(yè)應建立事故檔案,對所有事故調(diào)查分析的資料,如現(xiàn)場檢查記錄、照片、分析化驗結(jié)果、技術(shù)鑒定、儀表記錄、會議記錄、綜合調(diào)查材料、登記表、報告書、旁證材料等,應當妥善保管。
(5)對嚴重違章指揮、違章作業(yè)又不聽勸阻的人,或由于瀆職造成重大事故的責任者,應給予紀律處分,直至追究刑事責任。
(6)對蓄意制造事故,造成嚴重后果,需追究刑事責任的,應交司法機關(guān)依法處理。對“本單位負責人臨時指定的工作”如何理解?
“本單位負責人臨時指定的工作”是指企業(yè)職工執(zhí)行本單位當班班長、組長以上領(lǐng)導臨時指派的與企業(yè)生產(chǎn)或職工正常工作有直接關(guān)系的任務時,發(fā)生的傷亡事故。對“在緊急情況下,雖未經(jīng)本單位負責人指定,但從事直接關(guān)系本單位重大利益的工作”而發(fā)生的傷亡應當認定為工傷。其中“在緊急情況下”如何理解?
“在緊急情況下”是指企業(yè)出現(xiàn)急需處理和解決而又來不及請示單位負責人的情況。例如,某化工廠可燃性氣體發(fā)生泄漏,一工人因其他工作事宜正好路經(jīng)此處,發(fā)現(xiàn)這一緊急情況,沒有來得及請示單位負責人,就自己去解決,不慎發(fā)生了爆炸,引起火災,該工人受傷致殘。雖然處理可燃性氣體泄漏的工作不是單位負責人指定的,也沒有向負責人請示,但屬于“在緊急情況下”,如果耽擱,會造成更大的損失,所以該職工所發(fā)生的意外傷害應當被認定為工傷。
如何理解對“在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi),由于不安全因素造成意外傷害的,或者由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的”可以認定為工傷?
(1)“工作時間”包括本單位領(lǐng)導(含當班班長、組長)同意和安排的加班加點工作的時間;(2)“不安全因素”主要指職工在工作時間和工作區(qū)域內(nèi),由于企業(yè)設(shè)備設(shè)施存在缺陷、企業(yè)環(huán)境不良以及非人力所能抗拒的意外災害(如廠房倒塌、洪水、泥石流、地震等)造成意外傷害;
(3)“工作緊張突發(fā)疾病”主要是指,由于企業(yè)加班加點,或者由于超負荷勞動(比如當班缺員或者搶修等),或者由于帶病堅持工作(車間以上領(lǐng)導知道職工有病假條,但因為工作需要沒有批準其休假),或者在執(zhí)行任務時突然發(fā)病但沒有條件離開工作場所(如火車司機、機長、輪船司機等)搶救治療而病倒在工作現(xiàn)場的;
(4)“全部喪失勞動能力的”是指如果突發(fā)疾病造成部分喪失勞動能力的就不能被認定為工傷,而且“全部喪失勞動能力的”必須經(jīng)過勞動鑒定部門評殘確定。如何理解對“因履行職責遭致人身傷害的”也被認定為工傷?
“履行職責”是指職工在工作時間內(nèi),在其工作崗位和職責范圍內(nèi)正常行使權(quán)利。受傷害者如果要求認定工傷,應該持有企業(yè)及有關(guān)部門出具的證明,由勞動部門視其職責予以認定工傷。如何理解對“從事?lián)岆U、救災、救人等維護國家、社會和公眾利益的活動”而發(fā)生的傷亡可以認定為工傷?
企業(yè)職工因犧牲個人利益,從事維護國家、社會、公眾利益的活動而造成傷亡的,在認定工傷時,需要持有企業(yè)及有關(guān)部門出具的可靠證明以及當時就診醫(yī)院的診斷證明,由勞動部門予以確認。
如何理解對“因公、因戰(zhàn)致殘的軍人復員轉(zhuǎn)業(yè)到企業(yè)工作后舊傷復發(fā)的”可以認定為工傷? 因公、因戰(zhàn)致殘的復轉(zhuǎn)軍人到企業(yè)工作以后,因舊傷復發(fā)需要辦理工傷保險待遇的,必須持有《革命軍人傷殘證》和醫(yī)院確診舊傷復發(fā)的診斷證明。在具體辦理過程中,應遵循何時舊傷復發(fā)何時申請辦理工傷保險待遇的原則。對于“因公外出期間,出于工作原因,遭受交通事故或其他意外事故造成傷害或者失蹤的,或因突發(fā)疾病造成死亡或者經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的”可以認定為工傷,如何理解?
“因公外出期間,由于工作原因”,是指職工受企業(yè)領(lǐng)導(廠、公司級)指派因公外出,并在外出時間段內(nèi)與所應從事的工作任務有直接聯(lián)系的行為?!耙馔馐鹿试斐傻膫Α保侵阜锹毠け救酥饕熑位虿豢煽咕艿淖匀粸暮υ斐傻膫?。“失蹤的”是以法院宣告的裁定書為依據(jù)。
“因突發(fā)疾病造成死亡或者經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的”,如果要求工傷保險待遇,應該持有當?shù)蒯t(yī)院的診斷證明。全部喪失勞動能力的,還應該經(jīng)過勞動鑒定部門的確定,持有《職工勞動鑒定表》。突發(fā)疾病造成部分喪失勞動能力的,不予認定工傷。
對于“在上下班的規(guī)定時間和必經(jīng)路線上,發(fā)生無本人責任或者非本人主要責任的道路交通機動車事故的”可以認定為工傷,如何理解? 在上下班的規(guī)定時間內(nèi),上下班和回家必經(jīng)路線上(包括回父母家及中午休息時間回家吃飯途中,只要方向不錯),發(fā)生無本人責任或者非本人主要責任的道路機動車交通事故造成的傷亡,必須有交通管理部門出具的證明材料。非道路交通機動車事故,或由于機動車急剎車造成乘車人員傷害而未構(gòu)成交通事故的,不能認定工傷。比如某職工下班后騎摩托車回家,在路上摔傷,該職工認為此傷害事故符合《試行辦法》中規(guī)定?quot;道路交通機動車事故“,而且是在”上下班規(guī)定的時間和路線上“受的傷,應該被認定工傷,實際上他的觀點是錯誤的,摩托車確定是機動車,但是發(fā)生道路交通機動車事故,必須有受害者和肇事者兩方。該職工受了傷,確實是受傷害者一方,但是卻沒有肇事方,因為事故責任完全在受害者一方。《試行辦法》中規(guī)定的是,只有受傷害者?quot;無本人責任或非本人主要責任”的情況下,才能被認定為工傷。所以該職工不能被認定為工傷。
如何理解“法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形”可以認定為工傷? “法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形”是指符合國家及本地區(qū)有關(guān)因工傷亡事故規(guī)定的情況下發(fā)生的傷亡事故。
如何理解“蓄意違章”情況下發(fā)生的傷亡不能認定為工傷?
“蓄意違章”造成的負傷、致殘、死亡,是指企業(yè)職工在工作時間內(nèi)造成的傷亡,由企業(yè)人員證明,純屬本人惡作劇造成的。在具體操作中,不能將職工在生產(chǎn)時間、生產(chǎn)區(qū)域從事與生產(chǎn)工作有關(guān)的作業(yè)中出現(xiàn)的違章行為簡單地看成屬于蓄意違章。某建筑公司塔吊隊隊長盛某酒后上崗操作,使塔吊套架上部調(diào)節(jié)導輪錯誤地上升至第一標準節(jié),造成了6人死亡、4人受傷、直接經(jīng)濟損失達50萬元的重大責任事故,該隊長也在事故中死亡。盛某雖然是在工作中造成的死亡,但是他身為工作現(xiàn)場指揮人員,又是操作人員,主觀上明明知道酒后上崗工作是違反規(guī)章制度和法規(guī)明確禁止的行為,卻故意大吃大喝,并在酒后上崗操作,構(gòu)成了蓄意違章和酗酒,所以不能被認定為工傷。
組織離退休人員外出療養(yǎng)期間發(fā)生的意外傷亡事故能否認定為工傷? 根據(jù)1993年7月24日勞動部辦公廳勞辦發(fā)[1993]90號函的規(guī)定:離退休人員在單位組織的外出療養(yǎng)途中發(fā)生意外傷亡,不能按照工傷處理。這個規(guī)定的依據(jù)是:工傷保險制度是對在生產(chǎn)、勞動時間內(nèi)的勞動過程中發(fā)生事故致傷殘或死亡和職業(yè)病的職工提供醫(yī)療、收入補償和撫恤。工傷保險的實施對象和范圍都有嚴格的界定--工傷保險的對象是在職職工,一般適用于建立勞動關(guān)系的勞動者,而離退休人員已不在生產(chǎn)、工作崗位,不屬于工傷保險的對象;工傷保險的范圍僅包括因工作原因發(fā)生傷殘或死亡的職工,而離退休人員外出療養(yǎng)屬休閑活動而不是因工作原因,不屬于工傷保險的范圍。所以,離退休人員外出療養(yǎng)發(fā)生的意外傷害事故不能認定為工傷。企業(yè)在招工考核期間,應聘人員遭受意外傷害是否屬于工傷事故? 企業(yè)在招工考核期間,與應聘人員尚未簽訂勞動合同,沒有構(gòu)成勞動關(guān)系,在此期間發(fā)生的意外傷害事故,不能認定為工傷,也不能按工傷保險制度的規(guī)定處理,而是應當依據(jù)民事傷害賠償?shù)姆煞ㄒ?guī)去解決。
職工因工負傷痊愈后,舊傷復發(fā),是否仍按因工受傷處理?
職工因工負傷治愈后,如經(jīng)醫(yī)院檢查證明確定是舊傷復發(fā),可以按因工負傷的規(guī)定處理。國家通過建立工傷保險制度,對由于工作原因負傷的和由于工作環(huán)境原因得了職業(yè)病的職工給予了較高的待遇。對于自1951年頒發(fā)《勞動保險條例》以來因工負傷的職工,在其后又舊傷復發(fā)時,都可以繼續(xù)享受因工負傷待遇;在原單位因工負傷,在現(xiàn)單位舊傷復發(fā)的,也按因工負傷處理。革命軍人、武裝警察,在部隊因戰(zhàn)、因公導致傷病的,轉(zhuǎn)業(yè)到地方單位工作以后,舊傷、舊病復發(fā)的,也按因工負傷給予工傷保險待遇。
職工上下班途中自己不慎摔倒或者不慎碰傷是否可以按因工負傷處理?
根據(jù)《試行辦法》的規(guī)定,職工在上下班的規(guī)定時間和必須路線上,只限于道路車輛交通事故,而且有公安交通部門認定、責任不主要在于職工本人的意外傷、殘、死亡,在經(jīng)過嚴格的審批手續(xù)以后,才能認定為工傷。而職工上下班途中自己不慎摔倒或者不慎碰傷不屬于《試行辦法》所規(guī)定的“道路交通機動車事故”,也不存在應對此事故負責的肇事者,因責任在于職工本人不謹慎,所以不能被認定為工傷。
如果職工在上下班途中因路滑或沒看清路等原因,自己不慎摔倒、碰傷,或者遭受其他意外事故造成了傷、殘、死亡的,也不能認定為工傷,不能給予工傷保險待遇。因戰(zhàn)、因公傷殘軍人轉(zhuǎn)入地方工作后,傷口復發(fā)治療期間是否可以給予工傷保險待遇?
民優(yōu)發(fā)[1997]7號文件規(guī)定,在國家機關(guān)、企事業(yè)單位工作的因戰(zhàn)、因公傷殘軍人(含離退休的傷殘軍人),傷口復發(fā)治療期間,按所在單位因工傷殘人員醫(yī)療待遇給予治療,不應采取醫(yī)藥費包干的辦法。他們在治療期間的工資(離退休費)發(fā)放、工資(離退休費)調(diào)整和福利待遇,也按所在單位因工傷殘職工治療期間的待遇處理。
職工因工負傷,在搶救過程中由于輸血染上肝炎,是認定為工傷還是認定為醫(yī)療事故? 職工因工負傷,如果職工所在的企業(yè)已經(jīng)參加了工傷保險社會統(tǒng)籌,醫(yī)療費用應該按《試行辦法》的有關(guān)規(guī)定,由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)支付。但職工在搶救過程中,不論是通過什么傳染渠道得了肝炎,都只能按疾病待遇處理。除了因工負傷醫(yī)療費之外,肝炎治療等費用應按職工醫(yī)療保險辦法或醫(yī)療事故裁決處理。
職工因為維護社會治安同犯罪分子進行斗爭而傷亡時,能不能算做工傷? 國家機關(guān)、黨派、團體、企業(yè)、事業(yè)單位的職工因為維護社會治安同犯罪分子進行斗爭而傷、殘、死亡的,是屬于在從事對社會有益的工作情況下導致的傷、殘、死亡,可以認定為工傷,所在單位應給予工傷保險待遇。
外派勞務人員在國外遭受意外槍擊致傷,是否屬于工傷范疇? 勞動部《關(guān)于外派勞務人員傷、殘、亡善后處理問題的復函》(勞險字[1992]16號和勞動部《關(guān)于外派勞務人員因工傷亡保險待遇問題的復函(勞辦發(fā)[1994]131號)中規(guī)定,外派勞務人員在國外期間遭受意外槍擊而致傷的,可以認定為工傷。職工探親期間因自然災害造成傷殘可以認定為工傷嗎?
職工探親是職工暫時脫離生產(chǎn)、工作崗位,休息休假的一種方法。原因家勞動總局在1981年關(guān)于在探親期間因自然災害造成死亡如何處理的問題給四川省勞動廳的復函中指出,這種情況不屬于工傷,應按非因工傷亡處理?!对囆修k法》第8條列舉了可以認定為工傷的十種情形,職工探親期間因自然災害造成的傷殘不屬于其中,所以不能認定工傷。
退休職工應聘到另一單位工作,在上下班途中發(fā)生非自己責任的交通事故,造成傷殘,是否能認定為工傷?
職工退休后,應聘到另一單位工作,聘用單位除了應支付相應的勞動報酬外,對于退休職工在工作期間、工作時間內(nèi)或者在上下班規(guī)定時間和必經(jīng)的道路上,發(fā)生無本責任或者非本人主要責任的道路機動車事故的,應該認定為工傷。職工在二十多年前,在工作期間因工作原因受傷,并有醫(yī)院的檢查證明,但職工本人沒有馬上申報工傷。最近在家里摔傷,住院治療,又提出補辦工傷。二十多年后還能補辦工傷嗎? 《試行辦法》是從1996年10月1日開始實施的,對職工二十年前發(fā)生的傷害事故不具有追溯力。但根據(jù)《勞動法》第82條規(guī)定:“提出仲裁要求的一方應當自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面仲裁?!甭毠?0年后再提出,已超過了時限,所以不予補辦?!睹穹ㄍ▌t》第135條規(guī)定:“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年?!钡眢w受到傷害要求賠償?shù)模V訟時效期間為1年。訴訟時效從已知或應知權(quán)利被侵害的時間開始計算。職工二十多年前受傷時就已經(jīng)去醫(yī)院檢查,并開具了證明,去醫(yī)院檢查時應作為權(quán)利被侵害之日,在其后1年內(nèi),由于沒有提出辦理工傷,從《民法通則》的規(guī)定看,已超過了訴訟時效,應不予補辦。
職工在工間休息時間,因工廠電暖氣漏電,造成觸電死亡,是否認定為工傷?
按照《試行辦法》第8條第4款的規(guī)定:在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi),由于不安全因素造成意外傷害的,應當認定為工傷。職工在工間休息時間,仍屬于上班工作時間。工廠電暖氣漏電,造成職工觸電死亡,責任在職工所在的工廠,所以應該認定為工傷?,F(xiàn)役軍人、人民警察、機關(guān)工作人員因公犧牲的范圍包括哪些?
民政部1982年頒布的《關(guān)于現(xiàn)役軍人、人民警察、機關(guān)工作人員因公犧牲范圍的意見》中規(guī)定:
(1)在執(zhí)行任務中,遇到非本人所能抗拒的意外事故死亡;(2)因戰(zhàn)、因公致殘傷口復發(fā)死亡;(3)職業(yè)病死亡;(4)在執(zhí)行工作任務中,因突發(fā)病死亡;(5)因醫(yī)療事故死亡;
(6)在上下班途中,非本人責任發(fā)生交通事故死亡。
凡是由于本人過失造成的事故死亡,不能按因公犧牲處理。因公出差失蹤或長期不落不明如何處理? 根據(jù)勞人險函[1983]33號復函的規(guī)定,職工因公出差失蹤后,單位應該積極地派人力去尋找,查明下落,如果經(jīng)過查找3個月后仍無下落時,從職工失蹤的第4個月起停發(fā)工資和一切勞保福利待遇。因公出差失蹤查明已經(jīng)死亡的,可以根據(jù)查明的死因,分別按照因工或非因工處理;如果死因一時難以查明,可以暫時按非因工死亡待遇處理。由于治安和火災引發(fā)的工傷,在工傷認定時,需要提交什么材料?
在工作崗位由于治安和火災造成的傷亡事故,在認定工傷時,企業(yè)應提交《企業(yè)職工傷亡事故登記表》以及公安部門和消防部門提供的證明材料。輕傷需不需要認定工傷?
1996年10月1日以后企業(yè)發(fā)生的輕傷事故,只要符合工傷范圍和認定條件的,可以進行工傷認定。1996年10月1日以前的輕傷,如果已發(fā)展構(gòu)成評殘等級的,進行工傷認定。
認定為工傷的條件
職工有下列情形之一的,應當認定為工傷:
1、在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;
2、工作時間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
3、在工作時間和工作場所內(nèi),因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;
4、患職業(yè)病的;
5、因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
6、在上下班途中,受到機動車事故傷害的;
7、法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)視同工傷的條件 職工有下列情形之一的,視同工傷:
1、在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;
2、在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;
3、職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復發(fā)的。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)不得認定為工傷或視同工傷的情形
職工有下列情形之一的,不得認定為工傷或者視同工傷:
1、因犯罪或者違反治安管理傷亡的;
2、醉酒導致傷亡的;
3、自殘或者自殺的。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)
《工傷保險條例》施行前的工傷認定 2004年1月1日(《工傷保險條例》施行)前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的,按照《工傷保險條例》的規(guī)定執(zhí)行。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)工傷認定的申請
1、職工發(fā)生事故傷害或者按照《職業(yè)病防治法》規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報勞動保障行政部門同意,申請時限可以適當延長。
2、用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請,在此期間發(fā)生符合《工傷保險條例》規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)工傷認定申請時提交的材料
1、工傷認定申請表;
2、與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料;
3、醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
工傷認定申請表應當包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)工傷認定須知
1、勞動保障行政部門受理工傷認定申請后,根據(jù)審核需要對事故傷害進行調(diào)查核實;用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機構(gòu)以及有關(guān)部門應當予以協(xié)助。
2、職業(yè)病診斷依照《職業(yè)病防治法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的,勞動保障行政部門不再進行調(diào)查核實。
3、工傷認定申請人提供材料不完整的,勞動保障行政部門應當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后,勞動保障行政部門應當受理。
4、勞動保障行政部門應當自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認定的決定,并書面通知申請工傷認定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。參見:《工傷保險條例》(國務院令第375號)發(fā)布日期:2003年4月27日 執(zhí)行日期:2004年1月1日)工傷認定 工傷認定
第四篇:工傷行政訴訟代理詞
工傷行政訴訟代理詞
行政代理詞
尊敬的審判長、審判員:
山東經(jīng)濟橋律師事務所接受鄒平縣玉泉化工有限公司訴鄒平縣勞動和社會保障局、第三人焦方進勞動和社會保障行政訴訟一案中第三人焦方進的委托,指派我擔任其訴訟代理人。由于自從申請工傷認定至今,一直由代理,因此對案件的情況非常清楚。剛才又參與了法庭調(diào)查與法庭辯論,對本案事實與適用法律有了更加清晰的掌握。現(xiàn)發(fā)表如下代理意見。
被告作出的(2005年)鄒勞工傷認55號工傷認定結(jié)論通知書,事實清楚,證據(jù)確實、充分,程序合法,應予維持。
一、被告該工傷認定結(jié)論,未超過鄒復決字(2004)第35號行政復議決定書所限定的日期。
1、關(guān)于作出期限。該工傷認定結(jié)論的作出時間并未超過期限。
鄒復決字(2004)第35號行政復議決定書于2005年3月14日作出,3月 日才送達被告。一個月的期限應從送達被告之日起算,被告于2005年4月14日重新作出該工傷認定結(jié)論,未超出一個月的指定期限。何況,根據(jù)《山東省行政復議條例》第36條規(guī)定,“行政復議機關(guān)依法決定責令被申請人重新作出具體行政行為的,被申請人應當自收到行政復議決定書之日起六十日內(nèi)重新作出具體行政行為,并將結(jié)果報送行政復議機關(guān)備案。法律、法規(guī)對作出具體行政行為的期限另有規(guī)定的,依照其規(guī)定?!币勒沾艘?guī)定法律、法規(guī)并未授權(quán)復議機關(guān)指定期限。因此,該工傷認定結(jié)論的作出時間并未超過期限。
2、關(guān)于送達期限。被告對該工傷認定結(jié)論的送達時間合法。
根據(jù)《工傷認定辦法》第十七條第一款:“勞動保障行政部門應當自工傷認定決定作出之日起20個工作日內(nèi),將工傷認定決定送達工傷認定申請人以及受傷害職工(或其直系親屬)和用人單位,并抄送社會保險經(jīng)辦機構(gòu)。”本案中被告于2005年4月30日送達原告,未超過20個工作日的法定送達期限。因此,該工傷認定結(jié)論通知書作出與送達期限,均合法有效。
二、被告對原告的送達也符合法律程序。
根據(jù)《工傷認定辦法》第十七條第二款規(guī)定,“工傷認定法律文書的送達按照《民事訴訟法》有關(guān)送達的規(guī)定執(zhí)行。”《中華人民共和國民事訴訟法》第七十九條“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應當邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達?!笨梢姡桓嬖谠婢芙^簽收的情況下,適用留置送達方式,是完全合法有效的。
三、該工傷認定,申請主體正確合法。
根據(jù)《工傷保險條例》第十七條第二款,用人單位未按規(guī)定提出工傷認定申請的,“工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。”可見,工傷工傷認定申請的主體,不僅是工傷職工本人,還包括直系親屬,甚至工會組織也有權(quán)提出申請,而且為了最大限度的保護職工的工傷權(quán)益,勞動和社會保障部《關(guān)于實施〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第四條作了解釋:“工會組織,還包括職工所在用人單位的工會組織以及符合〈中華人民共和國工會法〉規(guī)定的各級工會組織”。本案,申請人焦玉樂是工傷職工焦方進的兒子,我方也提交了其父子關(guān)系的有效證明,直系親屬有權(quán)提起工傷認定申請。因此,申請主體合法,應得到法律支持。
四、該工傷認定結(jié)論依據(jù)事實清楚,證據(jù)確鑿、充分,足以證明焦方進是在上班途中受傷.工傷認定過程,我方提供的勞動合同、上崗牌、工資卡等證據(jù),符合勞動和社會保障部(勞社部發(fā)
[2005]12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》足以證明與原告的勞動關(guān)系成立;提供的焦方進同事的證言病歷等證據(jù),足以證明焦方進在2003年11月13日下午是在上班途中發(fā)生機動車事故傷害的.焦方進每天都是提前上班,是職工的好習慣,應是合理時間、合理路線(況且,新的《工傷保險條例》第十四條第六項已經(jīng)將原來《試行辦法》的合理時間與路線刪除,時間與路線的合理性問題成為工傷認定部門的自由裁量權(quán)).對于此種情況,就連原告的職工都紛紛要求作證,因為只有他們才真正了解焦方進的工作習慣與為人處世特征.被告在謹慎、全面的依法核實雙方提供的大量證據(jù)基礎(chǔ)上,作出工傷認定結(jié)論,具有堅實的證據(jù)基礎(chǔ)與確鑿的事實依據(jù),在此基礎(chǔ)上作出的行政結(jié)論是完全正確的.五、被告無法定義務告知原告再次舉證
從與本案相關(guān)的勞動法律部門與行政訴訟法律部門,沒有見到行政機關(guān)重新作出新行政行為時的“再次舉證告知”義務.事實上,行政復議決定書原告是明知的,原告不是積極配合被告調(diào)查舉證,而是千方百計吹毛求疵,私自為行政機關(guān)創(chuàng)設(shè)法定職責與法律義務,不知原告居心何在。
六、將焦方進的受傷認定為工傷,適用法律正確.被告根據(jù)<工傷保險條例>第十四條第(六)項規(guī)定,認定焦方進“在上班途中受到機動車事故傷害”為工傷,適用法律完全正確<工傷保險條例>第十六條第(一)項的“違反治安管理”與違反“治安管理處罰條例”是兩個不同的概念,不能認為在交通事故中負次要責任就是違反治安管理,事實上很多責任較輕的就不給予行政處罰.為此,勞動和社會保障部于2001年4月23日《關(guān)于解釋《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中“蓄意違章”的復函 》(勞社部函[2001]48號)中規(guī)定, “關(guān)于《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中第9條第(五)項規(guī)定的“蓄意違章”,是專指十分惡劣的、有主觀愿望和目的的行為。在處理認定工傷的工作中,不能將一般的違章行為,視為“蓄意違章”?!?/p>
本案,焦方進的責任非常小也不是蓄意違章.再者,是否違反治安管理應當由公安機關(guān)作出決定.在工傷認定中,原告并未提供證據(jù)證明焦方進蓄意違章,“違反治安管理”.原告一葉樟木不見森林,以偏概全,對法律的理解是錯誤的.審判長審判員:
從以上分析可以看出,.原告的訴訟行為完全是濫用司法資源,是利用法律賦予的訴權(quán),故意拖延法律職責,推脫法律責任的典型表現(xiàn).我們?yōu)橹袊鐣髁x有這樣的企業(yè)與老板而感到遺憾.他只知道榨取工人的血汗,卻對職工的保險利益與人身安全置之不理.明明正確的行政行為卻被訴為超過期限;明明原告視國家法律為兒戲,視國家管理機關(guān)為兒戲,當工傷認定書送達時,明明老板在單位卻拒絕簽收,無奈,只能依法使用郵寄送達或留置送達的方式送達法律文書,卻被訴為違反法定程序;<工傷保險條例>是國務院的行政法規(guī),其中第十七條第二款規(guī)定,職工的直系親屬有權(quán)申請工傷認定,職工的兒子申請工傷卻被訴為申請主體錯誤;大量證據(jù)足以證明上班的事實,卻被訴為事實不清;被告適用了確切的法律,卻被訴為適用法律錯誤.因此,被告本著對法律對工傷職工高度負責的精神,頂者著各種壓力,依法行政,毅然作出工傷認定,應當?shù)玫綇V大農(nóng)民工社會主義勞動者,以及社會各界的尊重.為維護農(nóng)民工的合法權(quán)益,維護法律的正義,請求法庭分清是非,尊重法律,依法維持該工傷認定結(jié)論.此致
鄒平縣人民法院
代理人:山東經(jīng)濟橋律師事務所婁本清
二00五年九月十四日
工傷賠償中,掌握必要的工傷賠償法律知識對于處理工傷賠償事故十分重要,巧顧工傷賠償欄目所介紹的工傷事故的知識信息希望對您有所幫助。
巧顧 工傷賠償 欄目為您介紹了工傷事故中工傷賠償?shù)膯栴},對于 工傷賠償?shù)臉藴?、工傷賠償?shù)某绦?和工傷賠償?shù)淖⒁馐马棥A硗膺€有 工傷待遇 和 工傷認定 等相關(guān)知識的介紹。
第五篇:秦皇島律師:工傷代理詞
秦皇島陳立峰律師事務所
工傷代理詞
尊敬的仲裁員:
依照相關(guān)法律規(guī)定,接受本案申請人XXX的委托,并指派我擔任本案當事人XXX的代理人。根據(jù)相關(guān)的法律和事實,本代理人現(xiàn)發(fā)表如下代理意見:
一、被申請人未依法給申請人繳納2001年—2007年間的社會保險,申請人要求解除勞動合同,支付經(jīng)濟補償金符合法律規(guī)定。
申請人2001年就在被申請人處工作(有榮譽證書證明),月工資為1600元(有銀行憑證證明),但直到2007年被申請人才給申請人繳納了社會保險。根據(jù)《勞動合同法》第38條、46條之規(guī)定,因用人單位未繳納社會保險,勞動者提出解除勞動合同的,用人單位應當支付經(jīng)濟補償金。申請人在被申請人處工作了10年,經(jīng)濟補償金應為16,000元。
二、申請人在被申請人處因工受傷,依法應當享受相應的工傷保險待遇。
2010年1月18日,申請人在工作期間受到嚴重傷害,住院才10天,被申請人派人把申請人接出院送回了家中。經(jīng)過勞動和社會保障局認定申請人確認為工傷,同時經(jīng)過A市勞動能力鑒定委員會鑒定申請人工傷等級為九級。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定應當獲得一次性傷殘補助金12,800元,一次性傷殘就業(yè)補助金25,392元;一次性醫(yī)療補助金31,740元。
三、按照《工傷保險條例》規(guī)定,被申請人應當支付申請人因工受傷停工期間的工資。申請人因工受傷住院至今一直臥床休息,被申請人每個月只給申請人發(fā)放600多元的工資,而且只發(fā)了5個月,共計3,375元。根據(jù)《工傷保險條例》第三十一條規(guī)定,職工因工作遭受事故傷害需要暫停工作醫(yī)療的,在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。因此到開庭日,申請人因工傷休息約7個月時間,每月工資1,600元,被申請人支付了3,375元,還剩余
7,825元未支付。
四、申請人主張的護理費、伙食補助費事實清楚,符合法律規(guī)定
申請人受傷嚴重,住院期間及出院至今,都需要一人陪護(住院病歷證明)。申請人的妻子楊忠芬為了照顧申請人放棄了原來工作,至今仍在家里照顧申請人。楊忠芬原來每月工資1500元,至起訴前護理了申請人約7個月的時間,誤工費為9,000元(誤工證明)。
秦皇島陳立峰律師事務所
秦皇島陳立峰律師事務所
申請人住院10天,伙食補助費為84元。
四、申請人主張的日常加班費、雙休日加班費、法定節(jié)假日加班費事實清楚。
(一)申請人在被申請人處工作期間,被迫嚴重超時加班,幾乎沒有節(jié)假日,遠遠超過了《勞動法》第41條規(guī)定的“每月加班不得超過36小時”的規(guī)定,更嚴重違反了《勞動法》第43條“用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動者的工作時間”的強制性規(guī)定。被申請人應當依照勞動法律的規(guī)定,對于員工的加班,無條件支付勞動報酬。申請人在被申請人處工作10年,合計加班費約為35,000元。
(二)我國《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條規(guī)定:在勞動爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的,由用人單位負舉證責任。另外,我國的《勞動爭議仲裁法》也規(guī)定,與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應當提供;用人單位不提供的,應當承擔不利后果?!秳趧訝幾h仲裁法》第39條規(guī)定:勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù),仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應當承擔不利后果。
本案中,關(guān)于申請人是否加班及加班的具體情況應當由被告單位負舉證責任,而被申請人沒有拿出任何有關(guān)證據(jù),對此,被申請人應當承擔不利后果,支付申請人加班工資。
綜上所述,為了維護社會弱勢群體的合法權(quán)益,構(gòu)建和諧勞資關(guān)系,共建和諧社會,促進社會主義市場經(jīng)濟又好又快發(fā)展,懇請勞動爭議仲裁委員會支持代理人的以上代理意見并依法裁決。
秦皇島陳立峰律師事務所