第一篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)分析

摘要: 上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)，影響公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，延緩了現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)進(jìn)程，嚴(yán)重?fù)p害了廣大中小投資者的利益，制約了重塑誠信市場(chǎng)的努力。要從明確定價(jià)規(guī)則、實(shí)施專門的審計(jì)程序、完善信息披露制度、加大違規(guī)懲戒力度幾方面加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露自律性監(jiān)管，保護(hù)投資者的利益，促使我國資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞: 關(guān)聯(lián)交易 信息披露 違規(guī) 監(jiān)管

一、關(guān)聯(lián)交易信息披露是上市公司自律性監(jiān)管的重要組成部分

上市公司關(guān)聯(lián)交易是上市公司及其控股子公司、滿足一定條件的參股公司與關(guān)聯(lián)方之間在購銷、資金融通、勞務(wù)供應(yīng)、費(fèi)用分?jǐn)?、資金使用等方面發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則――關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》的定義，上市公司關(guān)聯(lián)方是指在上市公司財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，有能力直接或間接控制、共同控制上市公司或?qū)ι鲜泄臼┘又卮笥绊憽⒒蚺c上市公司同受某一方控制的法人、自然人和潛在關(guān)系人。

關(guān)聯(lián)交易之所以受到投資者重視，是因?yàn)殛P(guān)聯(lián)交易實(shí)質(zhì)是一種內(nèi)部交易，在關(guān)聯(lián)交易中可能包含了不尋常的低價(jià)和其他優(yōu)厚條件，關(guān)聯(lián)者管理當(dāng)局也可能蓄意安排下屬關(guān)聯(lián)者進(jìn)行交易以虛列各關(guān)聯(lián)者會(huì)計(jì)報(bào)表。從我國企業(yè)改制上市和國家股、法人股的結(jié)構(gòu)來看，上市公司的大股東一般均為上市公司原改制前的上級(jí)單位或有某種關(guān)聯(lián)關(guān)系的單位，這種特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)及形成機(jī)制，不僅導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易大量和頻繁地發(fā)生，也是上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)的主要原因所在。

因此，滬深交易所在實(shí)施自律性監(jiān)管的過程中，通過《股票上市規(guī)則》在內(nèi)的一系列規(guī)章明確界定上市公司的關(guān)聯(lián)交易持續(xù)性信息披露義務(wù)，保證關(guān)聯(lián)交易信息披露的及時(shí)、真實(shí)、準(zhǔn)確與完整，就構(gòu)成了上市公司自律性監(jiān)管的重要內(nèi)容。其目的，即是要增強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易透明度，提高關(guān)聯(lián)交易信息披露的水平和質(zhì)量，確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易的公平性和合理性，以滿足投資者及其他報(bào)表使用者的信息獲取需要。

分析兩交所網(wǎng)站公開的上市公

司誠信檔案可以發(fā)現(xiàn)，關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)是上市公司被公開譴責(zé)的重要原因。2001～2004年，兩交所共進(jìn)行公開譴責(zé)120批次，涉及上市公司158家，在這之中，因關(guān)聯(lián)交易被譴責(zé)的上市公司57家，超過了1/3，且其比例也從01年的15.7％攀升到04年的63.9％，呈現(xiàn)出逐年遞增的明顯態(tài)勢(shì)。從違規(guī)事項(xiàng)分類別的情況來看，未按要求披露關(guān)聯(lián)交易，是非常規(guī)信息披露違規(guī)第一位的原因。這些事實(shí)說明，雖然隨著市場(chǎng)的不斷規(guī)范，上市公司整體的信息披露質(zhì)量在不斷提高，但關(guān)聯(lián)交易信息披露監(jiān)管的重要性并未因此而下降。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)的特征分析

分析滬深交易所網(wǎng)站誠信檔案的公開譴責(zé)資料，可以發(fā)現(xiàn)上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為的下列特征：

1、較高的違規(guī)集中度

根據(jù)兩地《上市規(guī)則》的界定，上市公司關(guān)聯(lián)交易涉及到15個(gè)方面，具體包括：購買或銷售商品、購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)、提供或接受勞務(wù)、代理、租賃、提供資金、擔(dān)保、管理方面的合同、研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移、許可協(xié)議、贈(zèng)與、債務(wù)重組、非貨幣性交易、關(guān)聯(lián)雙方共同投資以及交所認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于關(guān)聯(lián)交易的其他事項(xiàng)。

研究期內(nèi)，上述15個(gè)方面計(jì)79頻次的關(guān)聯(lián)交易違規(guī)，高度集中于為關(guān)聯(lián)方提供資金和提供擔(dān)保兩個(gè)方面。其中，涉及為關(guān)聯(lián)方提供資金的32家，占40.5%，涉及提供擔(dān)保的27家，占34.2%，二者合計(jì)達(dá)74.7%，其余13個(gè)方面合計(jì)僅占25.3%。在這其余的13個(gè)方面中，與關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的公司和股權(quán)收購、通過廣告、委托采購、委托理財(cái)、委托投資等方式進(jìn)行的代理業(yè)務(wù)（而且關(guān)聯(lián)方無一例外都是代理人）又占了近一半。至于購買或銷售商品、提供或接受勞務(wù)這類具有實(shí)質(zhì)貿(mào)易往來性質(zhì)的事項(xiàng)，僅占區(qū)區(qū)3.8％。

2、較強(qiáng)的違規(guī)慣性

從公司首次關(guān)聯(lián)交易違規(guī)到違規(guī)事項(xiàng)披露的期限（不管是出于公司的自行披露或基于交易所的要求披露，甚或是公司被譴責(zé)時(shí)的曝光），1年以下的占8.2％，1～2年的占49.3％，2年以上的占35.6％，另有6.8％在交所的公開譴責(zé)決定中未予揭示，超過1年的合計(jì)占了近85％，時(shí)間慣性較為強(qiáng)烈。部分公司從上市前即開始違規(guī)，違規(guī)持續(xù)時(shí)間最長的接近10年。而從全部158家違規(guī)公司的違規(guī)期限看，1年以下的占58.8％，1～2年的占19.0％，2年以上的占19.6％，超過1年的占了不到40％，與關(guān)聯(lián)交易違規(guī)形成了明顯對(duì)比。

在此期間，為了掩蓋過往的違規(guī)行為，更多的違規(guī)行為乃隨之發(fā)生。相當(dāng)數(shù)量的公司同時(shí)存在多項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為，且不同的違規(guī)事項(xiàng)之間常常存在因果關(guān)系。如違規(guī)擔(dān)保，常隨之牽涉擔(dān)保的逾期、訴訟、代償、損失計(jì)提的違規(guī)以及定期報(bào)告的非真實(shí)非完整披露等等。公司一旦違規(guī)，則極易陷入慣性之中難以自拔。

3、明知故犯、蓄意隱瞞的現(xiàn)象突出

根據(jù)規(guī)定，上市公司不得為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保，而在因提供擔(dān)保被譴責(zé)的31家公司中，27家是為關(guān)聯(lián)方違規(guī)提供擔(dān)保。這27家公司中，19家直到被譴責(zé)時(shí)未披露任何相關(guān)信息。至于以定期存單質(zhì)押、簽發(fā)承兌匯票、其他應(yīng)收款甚至直接劃款等形式直接或變相為關(guān)聯(lián)方提供資金，更是被反復(fù)明令禁止的行為，但仍有32家自我行事，且其中28家、比例高達(dá)87.5％的公司從未披露任何相關(guān)信息（表1）。該類關(guān)聯(lián)交易行為本身見不得陽光，遮遮掩掩或干脆不予披露，就成了不約而同的選擇。即使已披露的關(guān)聯(lián)交易，也較多地存在不及時(shí)、不準(zhǔn)確、不充分乃至不實(shí)披露的情況。如將關(guān)聯(lián)交易作為一般交易、在交所的要求下才予披露、部分甚至不惜多次否認(rèn)交易方的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、所涉金額巨大，大股東侵害較為嚴(yán)重

研究期內(nèi)，上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)涉及金額260多億元，57家公司平均超過了4.5億元。其中，為關(guān)聯(lián)方提供資金約130億元，占了近一半，有2家公司甚至不惜從銀行貸款近15億元提供給大股東。截至交所查處時(shí)，所提供資金的未歸還余額47億多元，占了近40％。在為關(guān)聯(lián)方提供的近90億元擔(dān)保中，逾期近17億元，逾期部分已由公司代為償還或已涉訟的9億多元。19家公司因提供資金或（和）擔(dān)保而形成的或有風(fēng)險(xiǎn)，全部轉(zhuǎn)化成了既有風(fēng)險(xiǎn)。

這些關(guān)聯(lián)交易違規(guī)，主要與控股方有關(guān)。在提供資金、提供擔(dān)保和其他事項(xiàng)三類關(guān)聯(lián)交易違規(guī)中，關(guān)聯(lián)方為控股方或?qū)嶋H控制人的比例，分別達(dá)81.3％、59.3％和55.0％，平均達(dá)67.1％（表1）。為大股東提供擔(dān)保筆數(shù)最多的達(dá)21筆，提供資金最多的超過了13億元。這說明，公司治理結(jié)構(gòu)尚不足以制約關(guān)聯(lián)方特別是大股東、實(shí)際控制人的侵害行為。

三、上市公司關(guān)聯(lián)交易違規(guī)的影響

1、影響了公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)

上市公司為關(guān)聯(lián)方提供大量資金，很多時(shí)候到了自有資金捉襟見肘的程度；違規(guī)擔(dān)保一旦面臨司法訴訟，公司將不得不投入大量精力去應(yīng)付，司法審結(jié)則意味著公司履行擔(dān)保責(zé)任從而導(dǎo)致非經(jīng)營性損失；收購關(guān)聯(lián)方的股權(quán)、子公司等資產(chǎn)，不僅遠(yuǎn)高于正常的市價(jià)，且常常是對(duì)上市公司毫無裨益的劣質(zhì)資產(chǎn)。諸如此類的關(guān)聯(lián)交易，必然降低公司的市場(chǎng)獨(dú)立性，削弱公司的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力，從而大大增加公司可持續(xù)經(jīng)營的壓力，成為上市公司經(jīng)營業(yè)績每況愈下的重要原因。

57家研究期內(nèi)違規(guī)的公司中，已經(jīng)退市的5家，雖仍在交易，但已被冠以“st”、離暫停上市和退市只有一步之遙的25家。退市和“st”冠名的比例，都大大超過了同期未違規(guī)上市公司，至于業(yè)績出現(xiàn)大幅下滑、及在反反復(fù)復(fù)的兼并重組中多次變換名稱的，更是不勝統(tǒng)計(jì)。這說明，關(guān)聯(lián)交易違規(guī)事項(xiàng)對(duì)公司經(jīng)營業(yè)績的影響是顯著的，二者之間存在著較高程度的負(fù)相關(guān)關(guān)系。

2、延緩了現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)進(jìn)程

上市公司特殊的形成歷史加之缺乏公司治理的傳統(tǒng)，使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)面臨著很多難題。為了加快建設(shè)的進(jìn)程，以《中共中央關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》為契機(jī)，證監(jiān)會(huì)會(huì)同國資委等有關(guān)部門，先后出臺(tái)了一系列規(guī)范上市公司及其關(guān)聯(lián)方（特別是控股股東）行為的條例、規(guī)章和通知，不斷加大巡回檢查力度。關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為典型地折射出了上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷，說明要在現(xiàn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)下建立起完善的現(xiàn)代企業(yè)制度，任重而道遠(yuǎn)。

以提供資金為例。對(duì)該重大關(guān)聯(lián)交易決策事項(xiàng)，32家違規(guī)公司中有25家未經(jīng)董事會(huì)等應(yīng)有的內(nèi)部決策程序。在這些公司中，提供資金的決策僅少數(shù)董事與聞，甚至僅由董事長一人審批后實(shí)施。為了不露形跡，部分公司連最起碼的帳務(wù)處理都沒有進(jìn)行，遑論根據(jù)《公司章程》的相關(guān)規(guī)定提交公司股東大會(huì)審議授權(quán)了。與此相應(yīng)的是，27家為關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔(dān)保的公司中，只有7家未履行必要的內(nèi)部決策程序。該類事實(shí)加上公司信息披露的狀況足以說明，對(duì)有關(guān)決策事項(xiàng)，要否履行程序，在多大程度上履行程序，披不披露相關(guān)信息，是一種有針對(duì)性的、有選擇的行為，上市公司治理更多地表現(xiàn)為個(gè)別人控制。

3、損害了廣大中小投資者的利益

投資者利益保護(hù)不僅需要投資者教育，更有賴于一個(gè)“公平，公正，公開”的證券市場(chǎng)。關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司影響巨大，不能及時(shí)、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地獲取關(guān)聯(lián)交易信息將使廣大中小投資者面臨較大的信息不對(duì)稱風(fēng)險(xiǎn)，直接損害他們的知情權(quán)和切身經(jīng)濟(jì)利益，挫傷他們的投資熱情。投資者既要在關(guān)聯(lián)信息披露前被動(dòng)進(jìn)行與完全信息主體的博弈，又要承擔(dān)曝光后的股價(jià)波動(dòng)、業(yè)績暴跌等諸多風(fēng)險(xiǎn)。作為對(duì)這一系列風(fēng)險(xiǎn)的理性回應(yīng)，投資者選擇的只能是市場(chǎng)投機(jī)而非投資，而這又加劇了市場(chǎng)波動(dòng)，進(jìn)一步損害了他們的利益。

4、制約了重塑誠信市場(chǎng)的努力

誠信是證券市場(chǎng)的基石，是上市公司關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。上市公司關(guān)聯(lián)交易的失信，不僅表現(xiàn)為違規(guī)事實(shí)本身，也反映在違規(guī)發(fā)生后公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的無所作為甚至沆瀣一氣。根據(jù)兩地《上市規(guī)則》，上市公司董事會(huì)全體成員必須保證信息披露內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并就其保證承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，且須在公司公告中作出明確提示。但事實(shí)上，違規(guī)公司的董事會(huì)也好，監(jiān)事會(huì)也好，在公司違規(guī)后短則數(shù)月，長達(dá)十年的歷次公告中，無一自揭家丑，在其工作報(bào)告中皆認(rèn)定“公司董事會(huì)按照股東大會(huì)的要求履行決議，決策程序合法合規(guī)；公司董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，未發(fā)現(xiàn)有違反法律、法規(guī)、公司章程以及損害公司利益的行為”。鄭重的承諾乃至連帶賠償責(zé)任，變成了毫無意義的紙上空文。誠信宣誓時(shí)神情肅穆，簽署《董事（監(jiān)事）聲明與承諾書》一臉莊重，與不少公司高管在誠信黑名單的兩度、三度上榜形成了鮮明對(duì)照。這種朝諾夕違的兩面人現(xiàn)象，突出反映了社會(huì)誠信的缺失。

四、加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易信息披露自律性監(jiān)管的對(duì)策

關(guān)聯(lián)交易廣泛存在于我國上市公司日常生產(chǎn)經(jīng)營的各個(gè)方面，從關(guān)聯(lián)購銷到股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)置換，從有形資產(chǎn)的交易到無形資產(chǎn)的交易，形式繁復(fù)，數(shù)量眾多。消除關(guān)聯(lián)交易信息披露違規(guī)現(xiàn)象的根本，在于建立起符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的完善的公司治理結(jié)構(gòu)，從自律監(jiān)管的角度看，為了保持監(jiān)管的持續(xù)性和靈活性，交易所應(yīng)該也必須承擔(dān)更多的責(zé)任，在借鑒國際經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，不斷強(qiáng)化信息披露制度和加大懲戒力度。

1、明確公平定價(jià)原則

關(guān)聯(lián)交易信息披露的核心問題是定價(jià)問題。從定價(jià)政策中可以看出其合法性與合理性。目前，關(guān)聯(lián)交易規(guī)定較多，但尚無公平定價(jià)指導(dǎo)原則，到底如何判斷定價(jià)的公平性無章可循，從而為上市公司提供了較大的游走空間。據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易定價(jià)方法有十多種之多。

依照國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，關(guān)聯(lián)交易通常允許存在三種定價(jià)方法：不受控可比價(jià)格法、再銷售價(jià)格法和成本加成法。而且，對(duì)不同種類和性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，均有相應(yīng)的更具體的規(guī)定，企業(yè)只能在這些規(guī)定的定價(jià)方法中選擇，并在會(huì)計(jì)報(bào)表中加以披露。我們應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，按照市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)原則制訂關(guān)聯(lián)交易定價(jià)規(guī)范，上市公司在信息披露中應(yīng)明確說明定價(jià)政策，并對(duì)高于或低于正常市價(jià)的關(guān)聯(lián)交易作出明確解釋，尤須側(cè)重揭示對(duì)企業(yè)經(jīng)營狀況的影響。

2、實(shí)施專門審計(jì)程序

相對(duì)于其它業(yè)務(wù)審計(jì)而言，關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易審計(jì)難度較大。應(yīng)按照財(cái)政部審計(jì)準(zhǔn)則的要求，實(shí)施專門審計(jì)程序，獲取充分、適當(dāng)?shù)膶徲?jì)證據(jù)，以確定上市公司是否按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易的信息。一是在識(shí)別上市公司關(guān)聯(lián)方時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)了解大股東和高層管理人員及其家屬與相關(guān)單位的關(guān)系。二是在識(shí)別關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注上市公司與無正常業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個(gè)人發(fā)生的交易；價(jià)格、利率、租金及付款等條件異常的交易；與特定客戶發(fā)生的大筆交易；實(shí)質(zhì)與形式不符的交易；資產(chǎn)負(fù)債表日前后發(fā)生的重大交易。三是對(duì)上市公司報(bào)表已披露的關(guān)聯(lián)方及其交易資料，應(yīng)根據(jù)交易目的、定價(jià)政策、是否履行必要程序、帳戶資料是否一致等來證實(shí)信息披露的真實(shí)性與完整性。四是在檢查某一重大關(guān)聯(lián)交易時(shí)應(yīng)追加審計(jì)程序，如詢證關(guān)聯(lián)交易的條件和金額，檢查關(guān)聯(lián)方具備的證據(jù)，向有關(guān)中介機(jī)構(gòu)詢證有關(guān)資料等。

3、完善信息披露制度

一是增加披露內(nèi)容。對(duì)上市公司經(jīng)營業(yè)績或經(jīng)營發(fā)展存在重大影響的關(guān)聯(lián)交易，不僅應(yīng)對(duì)這些交易予以披露，還應(yīng)披露其影響程度。對(duì)明顯偏離正常市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的交易，要求做出解釋說明；對(duì)購銷業(yè)務(wù)以外的其他交易如資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，相互提供資金，擔(dān)保等都應(yīng)充分披露，而不論其金額大小。二是進(jìn)一步落實(shí)重大關(guān)聯(lián)交易獨(dú)立報(bào)告披露制度。應(yīng)在現(xiàn)行重大關(guān)聯(lián)交易獨(dú)立報(bào)告制度的基礎(chǔ)上，對(duì)何謂重大、如何保持獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的獨(dú)立性、專業(yè)性等予以進(jìn)一步落實(shí)，同時(shí)在以后的定期報(bào)告中對(duì)其持續(xù)狀況出具專項(xiàng)說明和審核報(bào)告。三是制訂對(duì)上市公司故意將某些關(guān)聯(lián)交易信息隱藏不報(bào)或拒不披露的懲罰性規(guī)定及不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的禁止性規(guī)定。四是將關(guān)聯(lián)交易受益方擔(dān)保作為交易的前提條件，考慮實(shí)行受益方擔(dān)保制度。

4、加大違規(guī)懲戒力度

違規(guī)之所以屢禁不絕，概因違規(guī)成本過低，應(yīng)堅(jiān)決摒棄那種無論違規(guī)事項(xiàng)大小、情節(jié)輕重，除極個(gè)別案例外一概最高給予公開譴責(zé)處分的傾向，建立起嚴(yán)格的監(jiān)督和懲罰機(jī)制。除了給予通常的行政處罰，對(duì)出現(xiàn)嚴(yán)重關(guān)聯(lián)交易違規(guī)行為的上市公司，應(yīng)立即永遠(yuǎn)取消而非暫停其配股和增發(fā)資格，對(duì)上市公司的高管，還要根據(jù)《公司法》第一百一十一條“股東有權(quán)向人民法院提出要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟”的規(guī)定，引入由高管承擔(dān)舉證責(zé)任的民事賠償機(jī)制。此外，對(duì)通過關(guān)聯(lián)交易侵害上市公司的國有控股股東，對(duì)違約的會(huì)計(jì)師事務(wù)所和注冊(cè)會(huì)計(jì)師，交易所也應(yīng)協(xié)同相關(guān)部門加大處罰力度。

第二篇：上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

摘要

關(guān)聯(lián)方交易是一種特殊的交易形式，已為社會(huì)廣泛關(guān)注。關(guān)聯(lián)交易是經(jīng)濟(jì)生活中不可回避的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。隨著我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的全面推進(jìn)和資本市場(chǎng)的發(fā)展，上市公司的關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司信息披露、公司行為、公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的影響越來越深刻，其信息披露問題引起了廣大投資者的廣泛關(guān)注。通過分析目前我國上市公司在關(guān)聯(lián)關(guān)系及其交易信息披露方面存在的問題，揭示了不充分披露關(guān)聯(lián)交易信息的危害，進(jìn)一步從完善信息披露制度、制定關(guān)聯(lián)交易定價(jià)政策、加大關(guān)聯(lián)交易審計(jì)力度等方面提出了規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易及其信息披露的建議。正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易無可厚非，但不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的負(fù)面影響，必須引起重視。

關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)方關(guān)系；交易；信息披露

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目 錄

前言····························································6

1.關(guān)聯(lián)交易的信息披露

1.1關(guān)聯(lián)交易的信息披露原則····································7

1.2關(guān)聯(lián)交易信息披露的現(xiàn)有規(guī)范································7

1.2.1新舊準(zhǔn)則比較·········································7

1.2.2關(guān)聯(lián)交易信息披露的國際比較···························8 1.3不充分披露的動(dòng)機(jī)和危害···································9

1.3.1關(guān)聯(lián)方交易的動(dòng)機(jī)與目的的具體表現(xiàn)·····················9

1.3.2信息披露不充分給關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易帶來危害的主要表現(xiàn)··10 2.我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露存在的問題及原因

2.1 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露的總體狀態(tài)····················10 2.2 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露存在的問題····················10 2.2.1利用政策法規(guī)的不完善,掩飾非正常關(guān)聯(lián)交易············11 2.2.2信息披露不及時(shí)、不準(zhǔn)確·····························11 2.2.3 對(duì)關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容披露含糊不清······················11 2.2.4通過關(guān)聯(lián)企業(yè)分?jǐn)傎M(fèi)用、向上市公司轉(zhuǎn)移利潤···········11 2.2.5采用托管經(jīng)營的手段來操縱利潤·······················12

2.3 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露不規(guī)范的原因··················12 2.3.1 上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中························12 2.3.2 公司內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)不理想························12

2.3．3 公司的外部治理結(jié)構(gòu)有缺陷·························12.3.4 我國上市公司關(guān)聯(lián)交易制度的缺陷····················13

2.3.4.1 我國現(xiàn)行立法層次低，法律效力低··············13

2.3.4.2 我國現(xiàn)有規(guī)范體系不和諧，存在諸多法律沖突·····14

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2.3.4.3 我國責(zé)任追究制度不完善·······················14 3，規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)方交易及其信息披露的建議

3.1要加強(qiáng)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的建設(shè)，完善對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露制度········14 3.2制定適合我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易政策························15 3.2.1 加強(qiáng)對(duì)新上市公司的審核管理··························15 3.2.2完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)·································15 3.2.3通過資本運(yùn)作，解決已上市公司改制不徹底問題···········15 3.2.4 制定一套比較靈活的、操作性強(qiáng)的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)政策······16 3.2.5 培育對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審計(jì)評(píng)估等市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)··············16 3.2.6解決國有股、法人股的流通問題·························16 3.3 加大會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的審計(jì)力度········16 3.4 加強(qiáng)宣傳培訓(xùn)，提高對(duì)關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)識(shí)························17 4.結(jié)束語························································17 參考文獻(xiàn)·························································18 致謝·····························································19

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前 言

關(guān)聯(lián)交易是指上市公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。關(guān)聯(lián)交易具有兩面性。一方面，它有利于企業(yè)集團(tuán)充分利用內(nèi)部的市場(chǎng)資源，降低交易成本，提高整個(gè)集團(tuán)的資本運(yùn)營能力和上市公司的營運(yùn)效率，也可以幫助實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)、多元化經(jīng)營、進(jìn)入新的行業(yè)領(lǐng)域以及獲取專項(xiàng)資產(chǎn)等；但另一方面，與非關(guān)聯(lián)交易完全不同的是，由于交易價(jià)格由雙方協(xié)商確定，關(guān)聯(lián)交易為規(guī)避稅負(fù)、轉(zhuǎn)移利潤、取得公司控制權(quán)、形成市場(chǎng)壟斷、轉(zhuǎn)嫁投資風(fēng)險(xiǎn)，提供了合法外衣下的交易途徑，尤其是上市公司利用非公允關(guān)聯(lián)交易操縱報(bào)表，嚴(yán)重?fù)p害了投資者和債權(quán)人利益。

上市公司關(guān)聯(lián)交易一直是市場(chǎng)關(guān)注的熱點(diǎn)問題，關(guān)聯(lián)方交易在各國的公司運(yùn)作中都廣泛存在。我國上市公司由于大部分是由原有的國有企業(yè)改制而成，上市公司與控股公司及其所屬公司之間普遍存在千絲萬縷的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其關(guān)聯(lián)交易，利用關(guān)聯(lián)交易來調(diào)節(jié)上市公司的業(yè)績已是不爭(zhēng)的事實(shí)。1997年5月，財(cái)政部發(fā)布了《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則———關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》，同年7月，中國證監(jiān)會(huì)首次要求上市公司在中報(bào)中按照該準(zhǔn)則詳細(xì)披露關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，這對(duì)我國證券市場(chǎng)會(huì)計(jì)信息披露的完善是一大進(jìn)步。

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1.關(guān)聯(lián)交易的信息披露

1.1 關(guān)聯(lián)交易的信息披露原則

關(guān)聯(lián)交易的信息披露原則是重要性原則。關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易的信息披露包括數(shù)字說明和文字描述，從而達(dá)到充分披露的要求，但充分披露并不等于過分披露。要達(dá)到充分又適當(dāng)，上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露時(shí)應(yīng)遵循重要性原則。重要性原則要求對(duì)關(guān)聯(lián)交易的披露，應(yīng)視關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果的影響程度來確定是否需要披露。我國的準(zhǔn)則中重要性原則主要體現(xiàn)在以下方面：對(duì)存在控制關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間，無論是否發(fā)生交易，都應(yīng)在報(bào)表附注中披露其基本情況；對(duì)于零星的關(guān)聯(lián)交易，如果對(duì)上市公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果影響較小或幾乎沒有影響的，可以不予披露；類型相同的非重大關(guān)聯(lián)交易可以合并披露，但以不影響會(huì)計(jì)報(bào)表使用者正確理解為前提；對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果有影響的關(guān)聯(lián)交易，如果屬于重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)分別關(guān)聯(lián)方以及交易類型予以披露。

1.2 關(guān)聯(lián)交易信息披露的現(xiàn)有規(guī)范

1.2.1 新舊準(zhǔn)則比較

(1)新準(zhǔn)則在“披露”一章有關(guān)應(yīng)當(dāng)在附注中披露的與母公司和子公司有關(guān)信息中增加了“母公司不是該企業(yè)最終控制方的，還應(yīng)當(dāng)披露最終控制方的名稱。母公司和最終控制方均不對(duì)外提供財(cái)務(wù)報(bào)表的，還應(yīng)當(dāng)披露母公司之上與其最相近的對(duì)外提供財(cái)務(wù)報(bào)表的母公司名稱”的要求，以保證存在多層投資控制關(guān)系的企業(yè)集團(tuán)，有效披露其多層關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易。

(2)新準(zhǔn)則規(guī)定當(dāng)發(fā)生關(guān)聯(lián)方交易時(shí)，要求披露關(guān)聯(lián)方的性質(zhì)，同時(shí)加強(qiáng)和

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細(xì)化了對(duì)關(guān)聯(lián)方交易和未結(jié)算金額的披露要求，規(guī)定至少包括以下內(nèi)容：交易的金額；未結(jié)算項(xiàng)目的金額條款和條件起及有關(guān)提供和取得擔(dān)保的信息；未結(jié)算應(yīng)收項(xiàng)目的壞賬準(zhǔn)備金額；定價(jià)政策。對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，必須披露交易金額和未結(jié)算金額，只披露關(guān)聯(lián)方交易和未結(jié)算金額所占的比例是不充分的。而原準(zhǔn)則規(guī)定金額和比例只披露一項(xiàng)即可。

(3)新準(zhǔn)則增加了

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或取得擔(dān)保的信息；未結(jié)算應(yīng)收項(xiàng)目的壞賬準(zhǔn)備金額；定價(jià)政策)；關(guān)聯(lián)方交易應(yīng)當(dāng)分別關(guān)聯(lián)方以及交易類型予以披露，類型相似的關(guān)聯(lián)方交易，在不影響財(cái)務(wù)報(bào)表閱讀者正確理解關(guān)聯(lián)方交易對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表影響的情況下，可以合并披露；企業(yè)只有在提供確鑿證據(jù)的情況下，才能披露關(guān)聯(lián)方交易是公平交易。

在我國新準(zhǔn)則中要求企業(yè)必須披露對(duì)關(guān)聯(lián)方交易的定價(jià)政策信息，而ISA24中沒有此類要求；關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生交易后，各國準(zhǔn)則都規(guī)定除了關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)以外，還應(yīng)披露關(guān)聯(lián)交易的類型和關(guān)聯(lián)交易要素，但關(guān)聯(lián)交易要素包含的內(nèi)容各國略有差異。總體來說，美國、英國、澳大利亞在準(zhǔn)則方面，尤其是關(guān)聯(lián)交易的信息披露方面相對(duì)而言較為完善，值得我國借鑒。

1.3 不充分披露的動(dòng)機(jī)和危害

1.3.1 關(guān)聯(lián)方交易的動(dòng)機(jī)與目的的具體表現(xiàn)：

（1）粉飾業(yè)績。為了取得配股資格，避免被ST、PT、摘牌下市，實(shí)現(xiàn)預(yù)定的盈利指標(biāo)，以及其他經(jīng)濟(jì)和政治原因，上市公司往往通過有利的轉(zhuǎn)讓價(jià)格和虛假銷售來實(shí)現(xiàn)收入的增長或成本的降低，提高特定關(guān)聯(lián)企業(yè)的利潤率和競(jìng)爭(zhēng)力；或是通過資產(chǎn)重組等方式，以低價(jià)將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)，剝離其不良資產(chǎn)，增強(qiáng)其獲利能力，改善其財(cái)務(wù)狀況。

（2）降低稅負(fù)。利用關(guān)聯(lián)交易避稅，一方面是利用不同企業(yè)、不同地區(qū)稅率及免稅條件的差異，將利潤轉(zhuǎn)移到稅率低或可以免稅的關(guān)聯(lián)企業(yè)；另一方面是將盈利企業(yè)的利潤轉(zhuǎn)移到虧損企業(yè)，從而實(shí)現(xiàn)整個(gè)集團(tuán)的稅負(fù)最小化。盡管我國在稅制改革以后，國內(nèi)企業(yè)之間稅率差別變小，但是，不同地區(qū)不同企業(yè)的稅收政策仍然不同，如特區(qū)的企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)與一般企業(yè)在稅率的免稅優(yōu)惠上，仍存在相當(dāng)大的差別。企業(yè)集團(tuán)經(jīng)常通過在關(guān)聯(lián)企業(yè)間人為地抬高或降低交易價(jià)格來調(diào)節(jié)各關(guān)聯(lián)企業(yè)的成本和利潤，以達(dá)到其減輕稅負(fù)，使各關(guān)聯(lián)企業(yè)的共同體獲取最大利潤的目的。

（3）轉(zhuǎn)移資金。許多國家在國內(nèi)資金和外匯相對(duì)短缺的情況下，大都采取一些閑置資金轉(zhuǎn)移的措施。此時(shí)，跨國公司往往通過高于市場(chǎng)的價(jià)格向處于該國的子公司發(fā)運(yùn)貨物或提供勞務(wù)，或該國的子公司通過低于市場(chǎng)的價(jià)格把產(chǎn)品銷往其跨國公司，從而實(shí)現(xiàn)資金的轉(zhuǎn)移。

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（4）將企業(yè)資產(chǎn)和利潤轉(zhuǎn)移到主要投資者、關(guān)鍵管理人員及其家屬所控制或有重大影響的企業(yè)，從而達(dá)到為少數(shù)人牟利的目的。相當(dāng)一部分上市公司的控股股東利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利益至母公司或其控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如低價(jià)向上市公司收購產(chǎn)品再以市場(chǎng)價(jià)格出售以獲取價(jià)差，向上市公司高價(jià)提供原料，向上市公司轉(zhuǎn)讓低質(zhì)量資產(chǎn)等，這實(shí)際上是吮吸了從屬公司的營運(yùn)能力、營業(yè)能力和償債能力，侵蝕了從屬公司中小股東的利益。

1.3.2信息披露不充分對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易帶來的危害主要表現(xiàn)

（1）對(duì)關(guān)聯(lián)交易價(jià)格披露的不充分，使得上市公司能夠利用稅負(fù)轉(zhuǎn)移減少企業(yè)總體稅負(fù)，造成國家稅收收入的損失。另外不少外商投資者就是利用低價(jià)向其國外公司銷售商品或高價(jià)從其國外公司進(jìn)口原材料或機(jī)器設(shè)備等手段來轉(zhuǎn)移在我國賺取的盈利，達(dá)到少交或不交所得稅的目的，嚴(yán)重?fù)p害了我國的國家利益。

（2）會(huì)計(jì)信息是投資者用來評(píng)價(jià)被投資企業(yè)機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)，從而做出投資決策的重要信息來源，而盈余信息更是財(cái)務(wù)報(bào)表的重心。關(guān)聯(lián)交易（尤其是大量非正常關(guān)聯(lián)交易）信息披露的不充分，使得投資者無法區(qū)分公司質(zhì)量的高低，信息使用者無法正確評(píng)價(jià)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、鑒別企業(yè)真正的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，從而導(dǎo)致社會(huì)資源配置的低效率，侵害廣大投資者的利益。

2.我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露存在的問題及原因

2.1 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露的總體狀態(tài)

關(guān)聯(lián)交易在我國上市公司中普遍存在，多數(shù)集中于上市公司與其母公司之間或與母公司下屬其他子公司之間。近幾年，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易從關(guān)聯(lián)購銷發(fā)展到股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)置換，從有形資產(chǎn)的交易發(fā)展到無形資產(chǎn)的交易，形式繁多，愈演愈烈。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1997年，深滬兩市719家上市公司中有609家披露存在不同程度的關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總家數(shù)的84.6%，1998年這一比例為80%。2000年這一比例達(dá)到93.2%，呈現(xiàn)出大幅上升的趨勢(shì)。

2.2 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露存在的問題

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2.2.1利用國家政策法規(guī)的不完善,掩飾非正常關(guān)聯(lián)交易

利用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則或其他政策法規(guī)的不完善，掩飾非正常關(guān)聯(lián)交易。將實(shí)質(zhì)上的關(guān)聯(lián)交易通過特定方式轉(zhuǎn)化為非關(guān)聯(lián)交易，從而逃避對(duì)其進(jìn)行披露。目前我國對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的管理缺乏高層次的、系統(tǒng)的法律規(guī)范，缺乏對(duì)上市公司故意將某些關(guān)聯(lián)交易信息隱藏不報(bào)或拒不披露的懲罰性規(guī)定和相關(guān)的禁止性規(guī)定，即使發(fā)現(xiàn)上市公司在關(guān)聯(lián)交易中的不當(dāng)行為，監(jiān)管部門也無法律依據(jù)和合適途徑加以阻止和進(jìn)行相應(yīng)懲罰。

2.2.2信息披露不及時(shí)、不準(zhǔn)確

某些應(yīng)該披露的關(guān)聯(lián)交易未作披露，或在其他事項(xiàng)中披露，不利于業(yè)外人士認(rèn)清企業(yè)的真實(shí)業(yè)績。如中科健在2001年1月1日至2001年6月30日半年間，銷售給智雄公司（公司

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度交納的有關(guān)費(fèi)用退回等。如：藍(lán)田股份2000年在中央電視臺(tái)投放的巨額廣告費(fèi)用是由“中國藍(lán)田總公司”投放的，但實(shí)際上，藍(lán)田股份的飲料產(chǎn)品通過集團(tuán)公司遍布于全國的銷售網(wǎng)點(diǎn)銷售，僅占公司全部銷售量的1.9%.可見，藍(lán)田股份利用集團(tuán)公司分?jǐn)偛缓侠淼母哳~廣告費(fèi)用支出的方法，虛增了利潤。

2.2.5采用托管經(jīng)營的手段來操縱利潤[3] 由于法規(guī)制度尚未對(duì)資產(chǎn)托管經(jīng)營形成有效的規(guī)范，導(dǎo)致一些控股股東與上市公司之間進(jìn)行的托管經(jīng)營有很大的隨意性，成為調(diào)節(jié)利潤的一種手段。具體表現(xiàn)形式是：上市公司將不良資產(chǎn)委托給母公司經(jīng)營，定額收取回報(bào)，在避免不良資產(chǎn)虧損的同時(shí)，憑空獲得一塊利潤；母公司將穩(wěn)定、獲利能力高的資產(chǎn)以較低的托管費(fèi)用委托上市公司經(jīng)營，虛構(gòu)上市公司的經(jīng)營業(yè)績等。

2.3 我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易披露不規(guī)范的原因

2.3.1.上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中

我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)是相當(dāng)特殊的，多數(shù)是由國家股、法人股和社會(huì)公眾股三部分組成，其中占總股本大部分的國家股和法人股不能流通。所以，大部分上市公司名義上是公眾公司，實(shí)際上是控股股東的公司。因此，上市公司內(nèi)部人控制現(xiàn)象相當(dāng)突出，關(guān)聯(lián)交易能否保持公平取決于內(nèi)部人的狀況。一旦內(nèi)部人利益與中小股東利益不一致，由于缺乏約束，往往會(huì)發(fā)生不利于中小股東利益的關(guān)聯(lián)交易。

2.3.2 公司內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)不理想

不少公司上市后，領(lǐng)導(dǎo)體制、決策過程依舊，管理制度、管理方法依舊，經(jīng)營機(jī)制、政企關(guān)系依舊。公司法人治理結(jié)構(gòu)嚴(yán)重扭曲，有的控股股東公司的董事長直至總經(jīng)理、副總經(jīng)理，與上市公司的董事長、經(jīng)理班子重合，使上市公司經(jīng)營者從未真正感受到要對(duì)股東負(fù)責(zé)的壓力和來自股東的鞭策。另外，上市公司董事會(huì)中沒有代表中小投資者利益的代表或代表全體股東利益的獨(dú)立董事。在許多西方國家，企業(yè)聘請(qǐng)獨(dú)立董事已成為一種趨勢(shì)，有數(shù)據(jù)表明，公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%。

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2.3．3 公司的外部治理結(jié)構(gòu)有缺陷

公司的外部治理結(jié)構(gòu)是指當(dāng)股東對(duì)該公司不滿時(shí)，可以在市場(chǎng)上拋售所持的股票。這樣，當(dāng)股價(jià)下跌到一定程度，市場(chǎng)必然引入新的投資者收購這家企業(yè)，更換公司的權(quán)力層和管理層。但是，由于目前國有股不能流通，外部治理結(jié)構(gòu)就難以起作用，公司的管理層就受不到來自外部的約束。因此，我國上市公司的資產(chǎn)重組多以協(xié)議收購為主，這也給關(guān)聯(lián)交易提供了存在的基礎(chǔ)。

2.3.4 我國上市公司關(guān)聯(lián)交易制度的缺陷

在發(fā)達(dá)國家的證券市場(chǎng)，上市公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制目的在于：遏制非公允關(guān)聯(lián)交易，保護(hù)中小投資者利益；維護(hù)投資者對(duì)市場(chǎng)的信心；保護(hù)關(guān)聯(lián)交易中債權(quán)人的利益。當(dāng)前國際上比較通行的關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管體系為《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制規(guī)定以及《證券法》對(duì)關(guān)聯(lián)交易的強(qiáng)制信息披露義務(wù)的規(guī)定。

各國通過不斷在立法上完善關(guān)聯(lián)交易的表決及生效制度，使關(guān)聯(lián)交易具有靈活性，并借助程序規(guī)則的設(shè)計(jì)，在程序上最大限度地過濾關(guān)聯(lián)交易的利益沖突因素，保證關(guān)聯(lián)交易的公平和公正；通過完善信息披露制度，提高關(guān)聯(lián)交易的透明度，防止暗箱操作，并為關(guān)聯(lián)交易的表決和監(jiān)管提供條件。這些制度包括股東大會(huì)批準(zhǔn)制度、關(guān)聯(lián)股東回避表決制度、信息披露制度和有效的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)機(jī)制。隨著“股東會(huì)中心主義”向“董事會(huì)中心主義”的轉(zhuǎn)變，內(nèi)部人控制現(xiàn)象的大量出現(xiàn)，各國逐步認(rèn)識(shí)到除了通過完善股東表決權(quán)機(jī)制來約束控股股東的行為之外，還有必要建立獨(dú)立董事制度、累積投票權(quán)制度和監(jiān)事制度，以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司董事會(huì)的有效約束和激勵(lì)。重要的是，為保護(hù)中小投資者利益，監(jiān)管當(dāng)局對(duì)非公允關(guān)聯(lián)交易建立了事后的救濟(jì)措施，主要包括有股東大會(huì)決議的無效、撤銷或不存在、股東派生訴訟制度、股份收買請(qǐng)求權(quán)制度和法人人格否定制度。

通過比較國內(nèi)外上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管制度，我們發(fā)現(xiàn)我國上市公司關(guān)聯(lián)交易制度大量借鑒了國外的經(jīng)驗(yàn)，但我國現(xiàn)有的有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的法律法規(guī)存在很多不足

2.3.4.1 我國現(xiàn)行立法層次低，法律效力低

上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

我國《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)交易僅有部分原則性的規(guī)定，這些規(guī)定并不涵蓋關(guān)聯(lián)交易的所有主體，也缺乏可操作性。而我國的《證券法》對(duì)非公允關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制則未作規(guī)定，這與《證券法》作為規(guī)范證券市場(chǎng)根本大法的地位是不相符的。目前對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制起主要作用的主要是財(cái)政部和證監(jiān)會(huì)制定的部門規(guī)章和規(guī)范性文件，以及滬深兩交易所的《股票上市規(guī)則》。從法的淵源看，這些法的層次低，法律效力也低，無法有效規(guī)制不公平關(guān)聯(lián)交易。

2.3.4.2 我國現(xiàn)有規(guī)范體系不和諧，存在諸多法律沖突

如前所述，我國現(xiàn)有規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的法律法規(guī)的關(guān)系較混亂，作為規(guī)范上市公司的基本法律《公司法》、《證券法》均未對(duì)此形成統(tǒng)領(lǐng)的地位。而從財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)及證券交易所的這些具體的規(guī)范來看，在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的信息披露等方面又多有沖突之處。

2.3.4.3 我國責(zé)任追究制度不完善

目前對(duì)上市公司有關(guān)人員的責(zé)任追究，多數(shù)都停留在行政處罰領(lǐng)域，對(duì)于涉及金額巨大、情節(jié)嚴(yán)重的關(guān)聯(lián)交易沒有形成一個(gè)全面的責(zé)任體系，將行政、刑事、民事責(zé)任有機(jī)結(jié)合。尤其是關(guān)于民事追責(zé)制度，更是責(zé)任追究制度上的一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)。

3.規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)方交易及其信息披露的建議

3.1要加強(qiáng)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的建設(shè)，完善對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露制度

一項(xiàng)國家社科基金資助項(xiàng)目對(duì)滬深兩地證券交易所上市公司的問卷調(diào)查結(jié)果表明：對(duì)關(guān)聯(lián)方及其交易信息披露規(guī)范的急需程度，在38項(xiàng)具體準(zhǔn)則項(xiàng)目中名列

上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

務(wù)報(bào)表的做法“花樣翻新”，因此，必須進(jìn)一步完善與關(guān)聯(lián)方交易相關(guān)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和制度體系的制定工作，提高關(guān)聯(lián)方交易信息披露的及時(shí)性、完整性、真實(shí)性和透明度。首先，應(yīng)將減少不公平的關(guān)聯(lián)方交易作為制定各項(xiàng)具體準(zhǔn)則的出發(fā)點(diǎn)，同時(shí)準(zhǔn)則的制定應(yīng)保持系統(tǒng)性，爭(zhēng)取從各環(huán)節(jié)、多方面切斷利用關(guān)聯(lián)方交易操縱利潤的通道。其次，準(zhǔn)則和制度的制定應(yīng)是一個(gè)動(dòng)態(tài)調(diào)整的過程，要根據(jù)上市公司關(guān)聯(lián)交易中出現(xiàn)的新情況和新特點(diǎn)及時(shí)進(jìn)行補(bǔ)充和完善，并且還應(yīng)具有一定的前瞻性，爭(zhēng)取能最大限度地避免不公平的關(guān)聯(lián)方交易的發(fā)生[4].3.2制定適合我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易政策

3.2.1 加強(qiáng)對(duì)新上市公司的審核管理

加強(qiáng)對(duì)新上市公司的審核管理，堵住不公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的源頭，這是從根本上解決不公平關(guān)聯(lián)交易的重要措施。對(duì)于新改制擬發(fā)行上市的公司，應(yīng)按照中國證監(jiān)會(huì)1998(259)號(hào)文的精神，根據(jù)具有獨(dú)立完整生產(chǎn)線和具有獨(dú)立面向市場(chǎng)的經(jīng)營能力的要求進(jìn)行改制、規(guī)范，杜絕上市公司的原料和市場(chǎng)兩頭面向控股的集團(tuán)公司的情況發(fā)生。

3.2.2完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)制推行獨(dú)立非執(zhí)行董事制度。在上市公司中建立獨(dú)立董事制度，由獨(dú)立董事代表或關(guān)注中小股東利益，并對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易發(fā)表獨(dú)立的意見。與此同時(shí)，監(jiān)管部門應(yīng)該根據(jù)目前的信息披露法規(guī)，加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易信息披露制度的執(zhí)法和懲罰力度，以保證上市公司有效執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易的披露制度。證交所應(yīng)借鑒海外經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步發(fā)揮在關(guān)聯(lián)交易方面的監(jiān)督作用。

3.2.3通過資本運(yùn)作，解決已上市公司改制不徹底問題

通過資本運(yùn)作，解決已上市公司改制不徹底問題。對(duì)于那些缺乏獨(dú)立能力的上市公司，通過集團(tuán)公司與上市公司相關(guān)資產(chǎn)的置換，進(jìn)行業(yè)務(wù)重整，將上市公司主營業(yè)務(wù)需要的上下游業(yè)務(wù)(或其中之一)從母公司置換進(jìn)來，或者

上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

通過將上市公司目前的主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)置換回母公司，置換進(jìn)其他可以獨(dú)立運(yùn)作的資產(chǎn)。譬如，首鋼股份正積極發(fā)展電子商務(wù)業(yè)務(wù)，杭鋼股份正在積極發(fā)展電子商務(wù)、生物醫(yī)藥等非鋼業(yè)務(wù)。

3.2.4 制定一套比較靈活的、操作性強(qiáng)的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)政策

在此，我們可以參照國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，國家會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格作規(guī)范，關(guān)聯(lián)雙方在購買和銷售過程中，通常允許存在3種定價(jià)方法：①不受控可比價(jià)格法；②再銷售價(jià)格法；③成本加成法；按照獨(dú)立核算原則規(guī)范關(guān)聯(lián)交易定價(jià)。對(duì)提供或接受資金等非生產(chǎn)性關(guān)聯(lián)交易可按同期銀行利率計(jì)算利息收支，以規(guī)范關(guān)聯(lián)方的定價(jià)[5].3.2.5 培育對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審計(jì)評(píng)估等市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)

培育對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審計(jì)評(píng)估等市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)。市場(chǎng)中介的審計(jì)評(píng)估可以對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易作出市場(chǎng)公平的評(píng)價(jià)，這種評(píng)價(jià)有利于公司獨(dú)立非執(zhí)行董事和股東大會(huì)以及投資者對(duì)公司的關(guān)聯(lián)交易作出正確的判斷。因此，可以起到事前預(yù)防董事會(huì)濫用關(guān)聯(lián)交易的作用。按國際慣例，在關(guān)聯(lián)交易中，對(duì)交易項(xiàng)目的評(píng)估應(yīng)由少數(shù)股東聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)，以避免對(duì)評(píng)估結(jié)果的爭(zhēng)議。

3.2.6解決國有股、法人股的流通問題

解決國有股、法人股的流通問題，這可以從源頭上減少關(guān)聯(lián)交易，有助于從公司內(nèi)外部治理結(jié)構(gòu)上限制不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的基礎(chǔ)。這方面，有關(guān)監(jiān)管部門已有一些措施，已要求上市公司在發(fā)行新股時(shí)要出售10%的國有股，并將出售所得資金轉(zhuǎn)入國家社會(huì)保障基金賬戶。

3.3 加大會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的審計(jì)力度

通過對(duì)上市公司實(shí)行注冊(cè)會(huì)計(jì)師財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì)制度，加大社會(huì)審計(jì)、監(jiān)督力度，提高關(guān)聯(lián)方交易的透明度和可信度。在上市公司報(bào)告審計(jì)中，會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)某些上市公司的關(guān)聯(lián)方交易披露的重大關(guān)聯(lián)交易出具了保留意見。其中主要原因在于這些關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司的經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生重大影響，或明顯缺乏公允性。這些審計(jì)保留意見可以幫助投資者正確地認(rèn)識(shí)這些公司的真

上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露問題探討

實(shí)業(yè)績和潛在的關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)[6].3.4 加強(qiáng)宣傳培訓(xùn)，提高對(duì)關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)識(shí)

由于關(guān)聯(lián)交易本身具有復(fù)雜性和隱蔽性的特點(diǎn)，加之我國會(huì)計(jì)人員整體素質(zhì)不高，不少會(huì)計(jì)人員對(duì)《關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》準(zhǔn)則較為陌生，對(duì)某些概念和關(guān)系認(rèn)識(shí)不清。另外，關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露是在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中進(jìn)行的，而會(huì)計(jì)報(bào)表附注在我國會(huì)計(jì)理論界研究不夠深入，在會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)界也缺乏認(rèn)識(shí)。因此，只有加大宣傳和培訓(xùn)力度，切實(shí)提高廣大會(huì)計(jì)人員對(duì)報(bào)表附注重要性的認(rèn)識(shí)，通曉并掌握包括關(guān)聯(lián)交易在內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)表附注編制的技能與技巧，才能更好地保證關(guān)聯(lián)交易相關(guān)法規(guī)的順利實(shí)施，適應(yīng)證券市場(chǎng)日趨規(guī)范的信息披露要求。

4.結(jié)束語

對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易進(jìn)行披露，有助于投資者了解上市公司真實(shí)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)方交易或虛假關(guān)聯(lián)方交易侵害廣大投資者的利益，也為防止某些大戶利用虛假信息操縱股市，侵害中小投資者的利益起到了一定的防范作用。在完善關(guān)聯(lián)方交易信息披露的同時(shí)，還應(yīng)注意一些相關(guān)的方面，例如對(duì)廣大中小投資者的教育、證券市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制的健全、獨(dú)立審計(jì)人員的公正鑒證和大力發(fā)揮獨(dú)立董事的作用等。只有各個(gè)方面的相互配合，才能在目前中國經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌時(shí)期將股權(quán)結(jié)構(gòu)所帶來的問題加以很好地解決，并進(jìn)一步促進(jìn)中國證券市場(chǎng)的健康良性發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1]林麗，魏卉。對(duì)關(guān)聯(lián)方交易定價(jià)的探討[J].財(cái)會(huì)月刊，2002，（7）：20-21.[2]李爽。會(huì)計(jì)信息失真的現(xiàn)狀、成因與對(duì)策研究[M].北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2002.[3]王又莊。關(guān)于資本（股票）市場(chǎng)與會(huì)計(jì)信息披露問題研究[M].北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2002.[4]葛家澍，陳少華。改進(jìn)企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告問題研究[M].北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2002.[5]段愛玲。如何確定關(guān)聯(lián)方之間出售資產(chǎn)的價(jià)格[J].財(cái)會(huì)月刊，2002，（6）：48.[6]賈麗。會(huì)計(jì)信息披露與上市公司會(huì)計(jì)信息質(zhì)量控制[J].上海會(huì)計(jì)，2001，（6）：35-36.

第三篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡(jiǎn)單地說，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個(gè)主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之間的區(qū)別在于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時(shí)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時(shí)間較長，影響難以客觀評(píng)價(jià)。法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動(dòng)與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動(dòng)的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對(duì)此有所規(guī)定。我國公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財(cái)政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對(duì)于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會(huì)與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對(duì)上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級(jí)別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計(jì)減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對(duì)關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時(shí)使上市公司具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營的能力，原則上不應(yīng)將部分車間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對(duì)于具有企業(yè)辦社會(huì)性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時(shí)，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對(duì)可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時(shí)要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級(jí)別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計(jì)劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對(duì)于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測(cè)數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計(jì)師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過程中，建立完善的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競(jìng)爭(zhēng)是競(jìng)爭(zhēng)法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長遠(yuǎn)利益都會(huì)受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個(gè)社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會(huì)出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動(dòng)和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價(jià)等手段，轉(zhuǎn)移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價(jià)的，減少這類關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會(huì)使投資者對(duì)上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對(duì)該公司投資的積極性，對(duì)上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。

1.對(duì)關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過程中，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對(duì)消除和避免，所以，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國相關(guān)的法律規(guī)定來看，對(duì)于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進(jìn)行披露（注：在招股說明書中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內(nèi)的一些基本情況，說明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量、交付時(shí)間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場(chǎng)地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露（注：在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時(shí)，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價(jià)政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對(duì)此交易沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對(duì)“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會(huì)1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡(jiǎn)稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時(shí)，公司在征得有關(guān)部門同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會(huì)決議公告中作出詳細(xì)說明?！卑凑兆C監(jiān)會(huì)《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過的規(guī)定，我國法律在關(guān)聯(lián)交易方面對(duì)關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關(guān)于公司法對(duì)于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢(shì)（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對(duì)公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會(huì)的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认?，由于控股股東在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對(duì)我國公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時(shí)也意味著我國公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實(shí)例中，尤其是在國有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會(huì)發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會(huì)面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會(huì)在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時(shí)，鑒于《章程》對(duì)關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對(duì)在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個(gè)人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會(huì)批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會(huì)披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時(shí)，控股股東與上市公司的高級(jí)管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對(duì)這種情況，一些國家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時(shí)小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時(shí)，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時(shí)所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時(shí)，并不嚴(yán)格堅(jiān)持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時(shí)，使母公司對(duì)子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對(duì)于前一種救濟(jì)措施，目前各國法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對(duì)中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國公司法中關(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無須股東大會(huì)或董事會(huì)通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時(shí)，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對(duì)于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時(shí)反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第四篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監(jiān)管

上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間相互轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場(chǎng)監(jiān)管工作的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，根據(jù)深圳證券交易所上市公司報(bào)告統(tǒng)計(jì)結(jié)果，2002年上市公司關(guān)聯(lián)交易總金額達(dá)2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總數(shù)的80.78%，關(guān)聯(lián)交易金額占主營業(yè)務(wù)收入的比例為44.36%.一、關(guān)聯(lián)交易的必然性：體制因素透視

理性地看，當(dāng)今我國資本市場(chǎng)中關(guān)聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟(jì)因素的影響，更有體制因素的制約和驅(qū)使。其中，經(jīng)濟(jì)因素是導(dǎo)致上市公司存在關(guān)聯(lián)交易的普遍原因，諸如規(guī)避稅負(fù)，轉(zhuǎn)移利潤或支付；取得控制權(quán)，形成市場(chǎng)壟斷；分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等。但就體制因素而言，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。

首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，即在既有的國有企業(yè)集團(tuán)中“改制”出子公司上市，其結(jié)果表現(xiàn)為絕大多數(shù)上市公司都有一個(gè)投資關(guān)系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關(guān)聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對(duì)公司股票上市財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格要求，公司上市之前均需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產(chǎn)拿來上市，更有甚者將一個(gè)車間或某套裝置拿來上市。這樣的上市公司，原材料采購和產(chǎn)品銷售兩頭在外，不能獨(dú)立面對(duì)市場(chǎng)，就像一個(gè)不能獨(dú)立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易因而也就不可避免。

再次，我國的上市公司規(guī)模普遍較小，在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，尤其是要應(yīng)對(duì)加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過投資、收購和兼并來實(shí)現(xiàn)規(guī)模擴(kuò)張，向集團(tuán)公司和跨國公司的方向發(fā)展，以期增強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的能力，而關(guān)聯(lián)性的并購重組則是我國資本市場(chǎng)上實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張的一條捷徑。此外，公司股票上市實(shí)行審批制也是導(dǎo)致我國上市公司關(guān)聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。

從我國證券市場(chǎng)發(fā)展的歷史看，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現(xiàn)為三種較為典型和突出的情況。

第一，資金往來型關(guān)聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數(shù)額的資金占用費(fèi)，以及日后的還債或以資產(chǎn)抵債（包括用商標(biāo)、品牌等無形資產(chǎn)抵債），從而導(dǎo)致大股東與上市公司之間產(chǎn)生大量的多重的關(guān)聯(lián)交易。如“三九醫(yī)藥”、“ST猴王”等均屬此類。據(jù)深圳證券交易所統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，2002年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數(shù)的1／4；占用資金共計(jì)103.5億元，占這些上市公司凈資產(chǎn)總額的 11.12%（費(fèi)加航，2003）。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無償占用、往來款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔(dān)保等，并且方式還在不斷創(chuàng)新。

第二，資產(chǎn)重組型關(guān)聯(lián)交易。上市公司關(guān)聯(lián)資產(chǎn)重組又進(jìn)一步表現(xiàn)為三種類型：（1）公司上市后，經(jīng)營出現(xiàn)困難，經(jīng)濟(jì)效益持續(xù)滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實(shí)施大規(guī)模的關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。（2）上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或?yàn)榱搜杆僬{(diào)整公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)，快速提升公司的市場(chǎng)占有率和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，使公司朝著更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實(shí)力，與其實(shí)施大規(guī)模的資產(chǎn)重組和關(guān)聯(lián)性資本運(yùn)作。（3）為了避免與母公司及兄弟公司開展同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，而與母公司及兄弟公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。

第三，母子依賴型關(guān)聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購、產(chǎn)品銷售、生活福利設(shè)施的享用等方面的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易；或者子公司上市后，為了盡快實(shí)現(xiàn)與母公司在人員、資產(chǎn)和財(cái)務(wù)方面的“三分開”，進(jìn)而實(shí)施的收購大股東的原材料生產(chǎn)和采購系統(tǒng)、產(chǎn)品銷售系統(tǒng)以及辦公、福利設(shè)施等關(guān)聯(lián)性交易。

二、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利

關(guān)聯(lián)交易是一種有別于一般市場(chǎng)交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當(dāng)復(fù)雜的特殊關(guān)系，也就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。正是上述關(guān)聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關(guān)系而使得交易失去公允性，進(jìn)而與建立在公允基礎(chǔ)上的一般的市場(chǎng)交易行為區(qū)別開來。

誠然，關(guān)聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規(guī)范性和合法性的一面，也有其不規(guī)范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關(guān)聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規(guī)避稅負(fù)、轉(zhuǎn)移利潤或支付、取得公司控制權(quán)、形成市場(chǎng)壟斷、分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等提供了在市場(chǎng)外衣掩護(hù)。

首先，關(guān)聯(lián)交易有可能損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。舉例來看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。而當(dāng)兩者之間發(fā)生交易時(shí)，作為大股東的甲企業(yè)很可能會(huì)從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因?yàn)樵谝夜镜氖找嬷?，甲企業(yè)只占51%的份額。這樣，對(duì)乙公司來講，這是一筆不利的交易，少數(shù)股權(quán)股東和債權(quán)人將因此而受到損失。另一個(gè)典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權(quán)分散，股東不屑于公司的控制權(quán)，丁公司實(shí)際上由丙控制，即通常所說的內(nèi)部人控制，這時(shí)，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關(guān)聯(lián)交易。因?yàn)樵谶@種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會(huì)令丁公司的股東和債權(quán)人處于更大的危險(xiǎn)之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會(huì)占極小的份額。

其次，關(guān)聯(lián)交易也可能會(huì)進(jìn)一步對(duì)證券市場(chǎng)構(gòu)成嚴(yán)重危害。在證券市場(chǎng)中，由于關(guān)聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內(nèi)幕交易的機(jī)會(huì)和市場(chǎng)操縱的手段；關(guān)聯(lián)交易還可能會(huì)粉飾公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，掩蓋投資風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而影響投資者對(duì)公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場(chǎng)的投資者是證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)，但是，如果證券市場(chǎng)成為少數(shù)人利用關(guān)聯(lián)交易攫取利潤、套取資金的游戲場(chǎng)所，那么，投資者將會(huì)對(duì)市場(chǎng)喪失信心，最終會(huì)遠(yuǎn)離市場(chǎng)。

當(dāng)然，盡管證券市場(chǎng)中的關(guān)聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易還是應(yīng)受到法律的保護(hù)，沒有哪個(gè)國家的現(xiàn)行法律規(guī)定不允許進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀(jì)50年代曾采取了禁止一切關(guān)聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規(guī)則。交易是買賣雙方一種自愿的市場(chǎng)行為，不論交易主體之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，只要交易主體具有法定的資格，交易標(biāo)的符合法律的規(guī)定，交易過程遵循法定的程序，交易就應(yīng)該受到法律的保護(hù)。正當(dāng)、合法的關(guān)聯(lián)交易通常應(yīng)具備下列幾個(gè)要素：（1）交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎(chǔ)；（2）交易的價(jià)格必須是市場(chǎng)價(jià)格或比照市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)制定的；（3）交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應(yīng)該給予其他市場(chǎng)參與者同樣的交易機(jī)會(huì)；（4）交易的動(dòng)機(jī)非出于不良目的如操縱市場(chǎng)、轉(zhuǎn)移價(jià)格或財(cái)產(chǎn)、粉飾報(bào)表、逃避稅收、騙取信用等；（5）交易的后果不能損害公司及非關(guān)聯(lián)方的利益。

三、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管：以立法和政府管制為主導(dǎo)

（一）實(shí)施嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性限制

所謂實(shí)質(zhì)性限制，就是通過制定法律法規(guī)，明確規(guī)定禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方（包括關(guān)聯(lián)公司和關(guān)聯(lián)人士）進(jìn)行的某些類型的交易，或有條件地從事某些類型的交易。實(shí)質(zhì)性限制主要包括兩方面的內(nèi)容：一是禁止某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的發(fā)生或有條件地從事某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)，即對(duì)業(yè)務(wù)本身作出限制；二是規(guī)定董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的誠信義務(wù)，即公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員作為受托人應(yīng)遵守的對(duì)公司的忠誠義務(wù)和注意義務(wù)，從而達(dá)到限制其進(jìn)行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制是從法律、法規(guī)、規(guī)則等不同層次上予以規(guī)范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》第7條等均從不同的層面對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易作出了限制性的規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)看到，實(shí)質(zhì)性限制在我國上市公司監(jiān)管中確實(shí)起到了對(duì)已經(jīng)明確了的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合法性程序確認(rèn)和限制的作用，并在一定程度上保護(hù)了關(guān)聯(lián)交易中非關(guān)聯(lián)各方的正當(dāng)利益。但是，關(guān)聯(lián)方關(guān)系的發(fā)展和變化、有關(guān)法規(guī)規(guī)定的模糊性，以及證券市場(chǎng)中個(gè)人信用的缺乏等，都給我國上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的立法工作帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

（二）稅法調(diào)整和特別會(huì)計(jì)處理

在關(guān)聯(lián)交易中，交易價(jià)格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，如果關(guān)聯(lián)交易的交易價(jià)格與市場(chǎng)同類同種商品或服務(wù)的交易價(jià)格存在偏差，則該種交易即可被認(rèn)定為非常規(guī)交易（non-arm?s length transaction）。對(duì)于公司的非常規(guī)交易很多國家都通過稅收立法來予以調(diào)整，如美國的事前訂價(jià)協(xié)議（advancepricing agreements，APAS）和美國國內(nèi)稅法第482條的規(guī)定即是如此。所謂事前訂價(jià)協(xié)議，是美國稅務(wù)局與納稅人對(duì)關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格事先通過協(xié)議加以確定，通常由納稅義務(wù)人提供有關(guān)資料設(shè)定一個(gè)交易價(jià)格，并為稅務(wù)當(dāng)局所接受，以此作為其認(rèn)可的常規(guī)交易的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格超過其認(rèn)可價(jià)格的部分則要進(jìn)行納稅調(diào)整。美國國內(nèi)稅法第482條規(guī)定，對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，財(cái)政部長或其授權(quán)人（稅務(wù)局）為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關(guān)的收入和費(fèi)用進(jìn)行調(diào)整。

我國稅法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規(guī)定?！吨腥A人民共和國稅收征收管理法》第36條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。

稅法調(diào)整的主要目的是防止關(guān)聯(lián)企業(yè)在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)逃避稅收，損害國家的利益，同時(shí)，稅法調(diào)整還有利于保護(hù)上市公司及其非關(guān)聯(lián)方的利益。目前，我國對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管法規(guī)有相當(dāng)一部分都來源于稅法條款，如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定、交易價(jià)格的認(rèn)定等，監(jiān)管當(dāng)局和投資者可以通過稅法的有關(guān)規(guī)定來了解上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，并對(duì)其作出是否公平合理的判斷。

對(duì)非常規(guī)交易的另一種監(jiān)管思路是實(shí)行特別會(huì)計(jì)處理。所謂特別會(huì)計(jì)處理，是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的交易，如果沒有確鑿證據(jù)表明交易價(jià)格是公允的，那么，對(duì)顯失公允的交易價(jià)格部分一律不得確認(rèn)為當(dāng)期的利潤，而應(yīng)作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關(guān)聯(lián)交易虛增利潤的情況。其中，需要特別處理的關(guān)聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產(chǎn)的出售、應(yīng)收債權(quán)的轉(zhuǎn)移以及關(guān)聯(lián)方之間承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用、委托經(jīng)營和資金占用等方面的內(nèi)容。很顯然，如果說稅法調(diào)整是站在國家的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易少計(jì)利潤、逃避稅收為目標(biāo)的監(jiān)管，那么，特別會(huì)計(jì)處理則是站在投資者的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易多計(jì)利潤、粉飾盈余為目標(biāo)的監(jiān)管。

（三）充分和嚴(yán)格的信息披露

關(guān)聯(lián)交易的披露一直是證券市場(chǎng)信息披露制度建設(shè)的重點(diǎn)內(nèi)容，在實(shí)行強(qiáng)制性信息披露制度的模式下，法律法規(guī)對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露應(yīng)該作出詳細(xì)的規(guī)定。目前，我國已經(jīng)頒布的涉及關(guān)聯(lián)交易信息披露的法規(guī)有《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》、《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》、《股票上市規(guī)則》、《公司章程指引》等，這些規(guī)范對(duì)如何界定關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容、格式和方式等都作了明確的規(guī)定。

但是，從我國證券市場(chǎng)現(xiàn)實(shí)情況看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露還存在嚴(yán)重的問題。深圳證券交易所在2002年上市公司報(bào)告事后審查中發(fā)現(xiàn)，不少公司在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、交易形式、定價(jià)原則等方面常常出現(xiàn)不披露、少披露、披露不完整問題；對(duì)關(guān)聯(lián)交易的必要性、關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司的影口向等問題幾乎難見分析；只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易；只披露銷售、采購事項(xiàng)，不披露資金占用、合作投資、資產(chǎn)租賃事項(xiàng)；掩蓋上市公司采購與銷售兩頭嚴(yán)重依賴集團(tuán)、全體股東公共資產(chǎn)被大股東無償占用的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；等等。

值得注意的是，隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關(guān)聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢(shì)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司定期報(bào)告的全文、重大關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組的公告及有關(guān)財(cái)務(wù)顧問報(bào)告、法律意見書及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等必須在指定的國際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報(bào)刊信息披露的版面限制和出版時(shí)間的限制，使披露的信息更加詳細(xì)、全面、充分和快速，將有助于投資者及時(shí)迅速地掌握公司的相關(guān)信息包括重大的關(guān)聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。

（四）重視獨(dú)立董事的意見

獨(dú)立董事起源于20世紀(jì)40年代美國的外部董事（outsidedirector）或非執(zhí)行董事（non-executive director），當(dāng)時(shí)的主要目的是防止內(nèi)部董事與經(jīng)理人員相勾結(jié)形成“內(nèi)部人控制”而損害其他股東權(quán)益，主要職責(zé)是增強(qiáng)董事會(huì)決策的獨(dú)立性，保證公司與關(guān)聯(lián)方的交易能按照獨(dú)立企業(yè)之間的公平交易進(jìn)行。真正的獨(dú)立董事制度是在20世紀(jì)60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國盛行開來。20世紀(jì)80年代，國際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說明盡管增加了外部董事的數(shù)量和強(qiáng)化了公司外部董事的職責(zé)，其公司治理結(jié)構(gòu)仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結(jié)構(gòu)，與股東所承擔(dān)的實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)并不相符；股東的自利思想和負(fù)有限責(zé)任的公司制度，使股東及其股東主導(dǎo)的公司董事會(huì)有可能漠視公司其他參與者的利益?？茖W(xué)和完善的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)有非股東的代表出任公司董事會(huì)董事，這樣既能保護(hù)廣大中小股東利益，又能保護(hù)公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨(dú)立董事才應(yīng)運(yùn)而生。

我國上市公司大多數(shù)是由國有企業(yè)改制而來，由于管理體制等各方面的原因，歷來存在著非常嚴(yán)重的企業(yè)“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象?！皟?nèi)部人控制”的結(jié)果，導(dǎo)致管理層獨(dú)攬大權(quán)，董事會(huì)形同虛設(shè)，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡，關(guān)聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時(shí)有發(fā)生。因此，在我國上市公司的董事會(huì)中引入獨(dú)立董事制度，就關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)表其獨(dú)立意見，對(duì)打破董事會(huì)由“內(nèi)部人”控制的局面，防范不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，是十分必要和具有現(xiàn)實(shí)意義的。中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第5條規(guī)定：獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予其以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。滬深交易所的《股票上市規(guī)則》也規(guī)定，上市公司擬與其關(guān)聯(lián)人達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易總額超過 3 000萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)5%以上的，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就該關(guān)聯(lián)交易對(duì)全體股東是否公平、合理發(fā)表意見，并說明理由、主要假設(shè)及考慮因素。無疑，上述規(guī)定的出臺(tái)，對(duì)加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管起到了積極的推動(dòng)作用。

但也應(yīng)該看到，我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨(dú)立董事作用的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現(xiàn)在：人力資本市場(chǎng)尚沒有完全建立，人力資源的價(jià)值難以充分體現(xiàn)，使得獨(dú)立董事制度缺乏激勵(lì)的基礎(chǔ)；個(gè)人信用制度也沒有完全建立起來，獨(dú)立董事所作出的決策很容易失去信用保證；上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中三分之二的股份不流通并且股權(quán)過于集中，使占絕對(duì)控股的大股東與中小股東并沒有處在同一個(gè)利益平臺(tái)上，獨(dú)特的股權(quán)結(jié)構(gòu)制約了獨(dú)立董事發(fā)言的機(jī)會(huì)和權(quán)力；專家學(xué)者型的獨(dú)立董事一方面事務(wù)纏身，另一方面缺乏現(xiàn)代公司經(jīng)營管理的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，“獨(dú)立”意見的權(quán)威性受到質(zhì)疑；等等。

（五）建立股東派生訴訟制度

當(dāng)大股東或董事、高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關(guān)聯(lián)股東的利益時(shí)，一種有效地維護(hù)其權(quán)益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當(dāng)公司利益受到損害并進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益，而應(yīng)該代表公司行使訴權(quán)的公司機(jī)關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利時(shí)，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國家，開始只針對(duì)公司董事會(huì)的不當(dāng)行為，后來適用范圍逐漸擴(kuò)大到所有對(duì)公司施加了損害的主體，包括高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)和公司外部的人員與機(jī)構(gòu)等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

股東派生訴訟制度的目的是建立一種機(jī)制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級(jí)管理人員、大股東及其關(guān)聯(lián)人員濫用公司權(quán)利，其中最為重要的是禁止董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益，同時(shí)也是監(jiān)督上述各方履行誠信義務(wù)的一種有效手段。目前，我國的法律制度中只有直接訴訟的規(guī)定，還沒有股東派生訴訟的規(guī)定。這就意味著，當(dāng)大股東、董事或高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財(cái)產(chǎn)等侵權(quán)事件發(fā)生時(shí)，現(xiàn)有的法律和訴訟制度對(duì)中小股東或非關(guān)聯(lián)投資者的保護(hù)是明顯滯后的。在目前我國的法律環(huán)境下，關(guān)聯(lián)交易在多數(shù)情況下是不會(huì)明顯違反法律的，但對(duì)非關(guān)聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會(huì)因?yàn)闆]有適用的條款而使得非關(guān)聯(lián)方難以獲得勝訴。

鑒于以上情況，我們認(rèn)為當(dāng)前我國迫切需要建立起適合我國國情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的又一重要手段。在構(gòu)建我國股東派生訴訟法律制度時(shí)，應(yīng)充分結(jié)合我國上市公司的特殊情況，例如，應(yīng)充分考慮我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)和證券市場(chǎng)投資者的特點(diǎn)，如機(jī)構(gòu)投資者相對(duì)較少、散戶居多、機(jī)構(gòu)投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規(guī)定原告股東的持股比例應(yīng)不低于一個(gè)特定的比例（如不低于1%）；應(yīng)考慮將控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護(hù)公司、少數(shù)股東和其他投資者的利益。

參考文獻(xiàn)

[1]財(cái)政部。企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則一關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露[Z].1997.[2]費(fèi)加航。2002年深市上市公司關(guān)聯(lián)交易狀況分析[J].證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)，2003，（7）。

[3]國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)。國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則2002[M].北京： 中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2003.[4]胡果威。美國公司法[M].北京：法律出版社，1999.[5]深滬證券交易所。股票上市規(guī)則[Z].2002.[6]施天濤。關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究[M].北京：法律出版社，1998.[7]徐經(jīng)長。證券市場(chǎng)會(huì)計(jì)監(jiān)管研究[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2002.

第五篇：上市公司信息披露

我國上市公司會(huì)計(jì)信息披露問題與對(duì)策的研究

和進(jìn)

（中國中信集團(tuán)成都610041）

摘要：隨著我國證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司披露信息的質(zhì)量已成為證券市場(chǎng)健康發(fā)展的生命線，關(guān)系著社會(huì)、企業(yè)、投資者其他利害關(guān)系人的利益。然而受宏觀和微觀層面多種因素的影響，我國上市公司會(huì)計(jì)信息披露暴露出諸多問題。本文在深刻剖析我國上市公司會(huì)計(jì)信息披露存在問題的原因基礎(chǔ)上，提出提高上市公司會(huì)計(jì)信息披露質(zhì)量的對(duì)策，進(jìn)而促進(jìn)我國證券市場(chǎng)健康有效的運(yùn)行和發(fā)展。

關(guān)鍵字：上市公司會(huì)計(jì)信息披露問題原因?qū)Σ?/p>

上市公司會(huì)計(jì)信息披露質(zhì)量的高低是檢驗(yàn)一國證券市場(chǎng)是否成熟的試金石，是實(shí)現(xiàn)證券市場(chǎng)“三公”原則的基礎(chǔ)和維護(hù)證券投資者利益的基本保證。上市公司會(huì)計(jì)信息披露存在的問題會(huì)導(dǎo)致投資者參與證券市場(chǎng)的積極性下降、資源配置效率降低等嚴(yán)重后果，所以解決上市公司信息披露問題，有利于保障證券市場(chǎng)穩(wěn)步、健康、快速、高效發(fā)展。

一、上市公司會(huì)計(jì)信息披露存在的問題

1、會(huì)計(jì)信息披露不真實(shí)。會(huì)計(jì)信息披露含有虛假記載或誤導(dǎo)性陳述是中國上市公司信息披露中最嚴(yán)重、危害最大的問題，由此導(dǎo)致的證券市場(chǎng)信息不對(duì)稱加大了市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，引發(fā)了供需雙方大量的非理性投機(jī)行為，損害了投資者的利益。

2、會(huì)計(jì)信息披露不充分。目前，大多數(shù)上市公司為了實(shí)現(xiàn)自身利益最大化，常常報(bào)喜不報(bào)憂，誤導(dǎo)投資者，主要表現(xiàn)在對(duì)一些重要事項(xiàng)、資金投向、利潤構(gòu)成以及關(guān)聯(lián)交易披露不夠充分、對(duì)財(cái)務(wù)指標(biāo)提示不夠充分或者借保護(hù)商業(yè)秘密為由，故意隱瞞企業(yè)重要會(huì)計(jì)信息。

3、會(huì)計(jì)信息披露不及時(shí)。目前，我國的上市公司基本上能及時(shí)披露業(yè)績報(bào)告，但是對(duì)可能導(dǎo)致股價(jià)下跌的重大事件往往披露不及時(shí)，大大降低了會(huì)計(jì)信息的時(shí)效性和相關(guān)性，為內(nèi)幕交易、牟取暴利、操縱市場(chǎng)創(chuàng)造了條件。

4、會(huì)計(jì)信息披露不主動(dòng)。我國的會(huì)計(jì)信息披露處于強(qiáng)制狀態(tài)，不少上市公司把會(huì)計(jì)信息披露看作是額外的負(fù)擔(dān)，而不是一種應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)和股東應(yīng)該獲得的權(quán)利。面對(duì)負(fù)面信息，上市公司對(duì)會(huì)計(jì)信息披露往往采取一種回避的態(tài)度。

二、上市公司會(huì)計(jì)信息披露存在問題的原因

1、宏觀方面

（1）法律法規(guī)不健全。會(huì)計(jì)信息披露規(guī)范體系主要由《證券法》、《公司法》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》等法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定構(gòu)成。盡管這些法律對(duì)上市公司會(huì)計(jì)信息披露作了相應(yīng)規(guī)定，但實(shí)踐操作中存在困難，使得上市公司在信息披露時(shí)有空可鉆。

（2）監(jiān)管不力。我國政府部門監(jiān)管體系不健全，相關(guān)部門權(quán)責(zé)界定不清，對(duì)二級(jí)市場(chǎng)的監(jiān)督力度不大，而且一些監(jiān)管人員專業(yè)勝任能力不足。另外，證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所及律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)受畸形的委托代理關(guān)系影響，缺乏獨(dú)立性，往往無法客觀地評(píng)價(jià)上市公司會(huì)計(jì)信息。

（3）違規(guī)成本低。上市公司披露的會(huì)計(jì)信息中有瑕疵的占比非常大，被揭露的概率卻非常小。加之，上市公司造假所付出的代價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于因失信而得到的收益，一些公司不惜通過隱藏或歪曲某些會(huì)計(jì)信息來形成對(duì)自己有利的局面。

2、微觀方面

（1）公司利益驅(qū)動(dòng)。公司利益驅(qū)動(dòng)是導(dǎo)致上市公司信息披露存瑕疵的根本原因。一些公司為了維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益、達(dá)到配股要求等謊報(bào)公司業(yè)績、操縱利潤。還有的為了免于被處罰或?yàn)榇蠊蓶|和高管謀取利益粉飾報(bào)表、延遲披露信息或披露錯(cuò)誤信息。

（2）公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不完善。我國上市公司中國有股和法人股占比比較大，流通股比較少，股份相對(duì)集中，形成普遍的“一股獨(dú)大”現(xiàn)象，難以對(duì)公司的管理進(jìn)行控制和約束。部分上市公司缺乏內(nèi)部審計(jì)或者內(nèi)部審計(jì)被弱化，也導(dǎo)致公司財(cái)務(wù)管理出現(xiàn)混亂，財(cái)會(huì)信息失去真實(shí)性。

（3）投資者能力有限。我國證券市場(chǎng)投資者以散戶為主，一方面絕大多數(shù)投資者缺乏基本的投資技巧和信息甄別能力，另一方面大多數(shù)投資者沒有樹立正確的投資理念，盲目投資、甚至投機(jī)。此外，對(duì)于多數(shù)投資者來說，獲取上市公司有價(jià)值信息的成本也非常高。

三、防范信息披露瑕疵的對(duì)策

1、完善法律法規(guī)體系。相關(guān)部門要完善法律法規(guī)中的盲點(diǎn)，建立起一個(gè)相對(duì)完善的制度體系，并且增強(qiáng)有關(guān)會(huì)計(jì)信息披露法律法規(guī)的可操作性。此外，為了保障投資者權(quán)益，應(yīng)盡快出臺(tái)相關(guān)的民事責(zé)任賠償法，通過立法和司法解釋的手段來細(xì)化證券違法行為的民事責(zé)任。

2、完善信息披露的監(jiān)管體系。我國應(yīng)將政府監(jiān)管、行業(yè)監(jiān)管和市場(chǎng)監(jiān)管進(jìn)行有機(jī)結(jié)合。政府部門要合理分工，明確職責(zé)，提高執(zhí)法者素質(zhì)。證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)要保持獨(dú)立性，客觀真實(shí)的評(píng)價(jià)上市公司會(huì)計(jì)信息。社會(huì)各界也應(yīng)積極主動(dòng)地發(fā)揮監(jiān)管職能，加強(qiáng)對(duì)上市公司會(huì)計(jì)信息披露的監(jiān)管。

3、完善上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。上市公司要確立董事會(huì)的核心地位，規(guī)范和完善董事會(huì)的運(yùn)作，優(yōu)化董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和功能，并且強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的作用，保證其獨(dú)立。上市公司還要完善經(jīng)理人市場(chǎng)，利用經(jīng)理人市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制促使企業(yè)經(jīng)營者從長遠(yuǎn)利益出發(fā)。此外，建立對(duì)管理層的激勵(lì)與約束機(jī)制也對(duì)完善上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)有重要意義。

4、加大處罰力度。有關(guān)部門要嚴(yán)厲懲罰提供虛假會(huì)計(jì)信息、故意隱瞞或歪曲重要信息的上市公司,以及與這些上市公司合謀或無法公正履行職責(zé)的會(huì)計(jì)中介機(jī)構(gòu)，還要構(gòu)建有效的市場(chǎng)退出機(jī)制，當(dāng)上市公司的造假行為被揭發(fā)后，應(yīng)該把相關(guān)的肇事者驅(qū)逐出其所處的行業(yè)。

四、結(jié)語

上市公司信息披露是證券市場(chǎng)永恒的話題, 是證券市場(chǎng)賴以生存和發(fā)展的基石。建立高質(zhì)量，高透明度和具有可比性的會(huì)計(jì)信息披露體系，既要完善法律法規(guī)、加強(qiáng)監(jiān)管，還要完善公司內(nèi)部治理、加大懲罰力度，只有這樣，證券市場(chǎng)才能得到健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1] 劉偉.我國上市公司信息披露體制分析[J].證券時(shí)報(bào),2011(2).[2] 吉祖來.上市公司會(huì)計(jì)信息披露問題研究[J].金融縱橫,2010(7).[3] 王東武.提高上市公司信息披露質(zhì)量的思考[J].經(jīng)濟(jì)師,2010(4).[4] 盧學(xué)英.《資本市場(chǎng)會(huì)計(jì)信息披露：?jiǎn)栴}與對(duì)策》[J].特區(qū)經(jīng)濟(jì),2009(12).