第一篇：保險訴訟案件引發(fā)的思考

保險訴訟案件引發(fā)的思考

摘自2012年5月3日《中國保險報》第7版

保險公司作為風(fēng)險防范和社會保障體系的重要組成部分，在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會扮演著重要的角色，在服務(wù)社會、服務(wù)保險客戶的同時也面臨著糾紛。隨著保險客戶法律意識不斷增強，通過訴訟解決的案件呈現(xiàn)持續(xù)增長的態(tài)勢，保險公司越來越頻繁地站在了被告席上。然而在大量的訴訟案件中，保險公司勝訴的比例比較低，使其陷入敗訴的困局，對保險公司的信譽和經(jīng)營發(fā)展產(chǎn)生了一定的負(fù)面影響。

本文就當(dāng)前保險訴訟案件的現(xiàn)狀、顯現(xiàn)出的問題以及如何應(yīng)對，談?wù)剛€人的看法。保險訴訟案件的現(xiàn)狀

（一）訴訟案件居高不下。近年來，財險公司的訴訟案件數(shù)量超過壽險公司，其中因理賠產(chǎn)生的涉訴案件占比大。

（二）訴訟案件主要集中在車險業(yè)務(wù)。占到全部涉訴案件的95%以上。訴訟焦點多數(shù)是理賠金額糾紛。

（三）隨著保戶維權(quán)意識的增強，訴訟案件有增無減，尤其是《道路交通安全法》和交強險實施后，保險公司被追加為被告的案件也明顯增加。

（四）勝訴案件較少。保險公司完全勝訴的案件所占比例較低，參與訴訟的結(jié)果大多體現(xiàn)在最終賠償金額上有所降低。

保險訴訟案件顯現(xiàn)出的問題

（一）保險公司法制工作比較薄弱，基本局限于應(yīng)對訴訟案件。主要表現(xiàn)在利用法律法規(guī)指導(dǎo)業(yè)務(wù)各環(huán)節(jié)工作的意識不到位，同時業(yè)務(wù)操作環(huán)節(jié)內(nèi)控規(guī)制不到位，承保人員缺乏法律意識，理賠人員的專業(yè)技術(shù)能力不強，都為日后訴訟埋下隱患。比如，在簽訂保險合同時的不規(guī)范，代替客戶在投保單確認(rèn)欄簽字，確認(rèn)保險公司已經(jīng)履行了對責(zé)任免除條款等的告知義務(wù)，一旦發(fā)生保險合同糾紛或理賠糾紛時，將直接導(dǎo)致保險公司處于不利地位或承擔(dān)敗訴的后果。

（二）保險公司在出現(xiàn)理賠爭議時，不重視通過協(xié)商調(diào)解來解決，而是簡單地把爭議推向法律訴訟程序。大量的訴訟案件不僅損害了保險公司的聲譽，也增加了經(jīng)營成本。

（三）訴訟環(huán)境的不利也使保險公司承擔(dān)了本不應(yīng)承擔(dān)的賠付責(zé)任，擴(kuò)大了保險責(zé)任，從而增加了賠付成本。保險公司被列為強勢一方，“保護(hù)弱者”這個不成文的原則，往往形成訴訟環(huán)節(jié)的思維定式，致使保險公司處于不利位置。

保險訴訟案件引發(fā)的思考

筆者認(rèn)為，保險公司要從目前訴訟案件的困局中解放出來，變被動為主動，就必須多管齊下，內(nèi)外并舉，從“強化內(nèi)部管控”和“加強外部溝通”兩方面著手，從多環(huán)節(jié)、多方面采取各種行之有效的手段，加大力度全面提升服務(wù)能力和水平，切實提高承保、理賠和訴訟質(zhì)量。

（一）保險公司應(yīng)通過加強內(nèi)部管控有效減少保險糾紛和訴訟案件的發(fā)生。一是提高承保業(yè)務(wù)質(zhì)量，加強對業(yè)務(wù)員的培訓(xùn)，嚴(yán)格執(zhí)行承保實務(wù)操作規(guī)程，完善保險合同手續(xù)，重視保險合同的簽訂工作，嚴(yán)格保險合同的審核，從源頭上預(yù)防糾紛的發(fā)生。二是提高理賠效率和服務(wù)水平，理賠是與保戶利益最直接、糾紛最集中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，要進(jìn)一步完善服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，豐富服務(wù)內(nèi)涵，贏得保戶滿意。三是做好業(yè)務(wù)流程控制，規(guī)范業(yè)務(wù)操作，準(zhǔn)確、及時、全面地識別和評估運營流程各環(huán)節(jié)的風(fēng)險點，建立完善權(quán)責(zé)清晰、分工明確、獎罰分明、執(zhí)行有力的流程控制體系。四是強化隊伍建設(shè)，通過加強誠信教育，規(guī)范從業(yè)行為，提升隊伍素質(zhì)，建設(shè)一支遵守職業(yè)道德，業(yè)務(wù)素質(zhì)高，技術(shù)能力強的人才隊伍，切實提升理賠質(zhì)量，減少訴訟案件的發(fā)生。

（二）保險公司要建立預(yù)防和應(yīng)對機(jī)制，提高全員法律意識，同時培養(yǎng)一支素質(zhì)過硬、經(jīng)驗豐富的法律工作人員隊伍。一是加強對理賠案件處理的監(jiān)督考核，嚴(yán)防人為操控導(dǎo)致的拖賠惜賠、無理拒賠，有效利用調(diào)解手段解決問題。二是加強保險工作各環(huán)節(jié)矛盾糾紛的排查和化解，妥善處理信訪投訴，注意歸納整理訴訟中發(fā)現(xiàn)的有規(guī)律的、重點的、多發(fā)的問題，從源頭上查找發(fā)生訴訟的原因，研究制定辦法，杜絕同類案件發(fā)生。三是建立訴訟應(yīng)對機(jī)制，理順保險公司內(nèi)部流程，積極應(yīng)訴，針對不同類型訴訟案件，從證據(jù)收集到參與庭審，做好切實可行的分類解決方案，提高訴訟質(zhì)量和水平。

（三）認(rèn)真做好應(yīng)訴工作。應(yīng)訴工作是保險公司處理訴訟案件的核心環(huán)節(jié)，在應(yīng)訴過程中應(yīng)注意做好幾方面的工作：一是在接到法院傳票后，要充分了解訴訟案情，結(jié)合庭審地的法律環(huán)境、同類案件的判決等情況來確定抗辯重點，同時要認(rèn)真收集相關(guān)材料和證據(jù)，在規(guī)定時間內(nèi)遞交答辯狀；二是在開庭時要遵守庭審紀(jì)律，仔細(xì)質(zhì)證對方的證據(jù)，靈活運用法律知識，全面陳述自己的意見；三是在收到判決書后，及時對判決情況進(jìn)行分析研究，決定上訴的要及時遞交上訴狀，當(dāng)事人各方都不上訴時，應(yīng)及時履行法院判決并支付賠款，避免受到處罰。

（四）積極主動與法官加強溝通。法官的判決是訴訟案件工作成敗的最終體現(xiàn)，充分溝通還可以減少法律上“保護(hù)弱者”原則給保險公司帶來的不利影響。特別是一些不能出庭的案件，溝通工作顯得更為重要，要積極與法官提前溝通，溝通的主要內(nèi)容包括適用法律、保險條款、賠償計算等方面，還可以向法官提供保險理論教材的相關(guān)內(nèi)容及類似案件的法院判決

書等資料，讓法官了解和接受保險公司的主張和見解，消除對保險公司的誤解，在庭審中做出合理判決，從而改變訴訟中的不利局面。

（五）高度重視輿論宣傳和監(jiān)督。加強與新聞媒體的溝通，積極引導(dǎo)新聞媒體站在公平、公正的立場上客觀報道保險糾紛和訴訟案件，特別要加強對保險公司正當(dāng)維權(quán)行為的宣傳報道，培養(yǎng)消費者理性維權(quán)意識。同時通過服務(wù)創(chuàng)新，全面提高服務(wù)水平，提升公眾滿意度，樹立誠實守信的社會形象。

綜上所述，筆者針對當(dāng)前保險訴訟案件中的一些問題，保險公司應(yīng)如何加強內(nèi)部管控減少訴訟案件的發(fā)生，以及發(fā)生訴訟案件以后如何應(yīng)對發(fā)表的個人之見，若有不妥，愿與保險同仁商榷。

第二篇：一起私了案件引發(fā)的思考

前不久，筆者接觸了一起案件。

一天夜里，某村幾個男青年酒后竄入鄰村一家雜貨店。當(dāng)時已是深夜，店主已關(guān)門休息，這幾個青年將店主用電線捆綁后，又踢又打，并搶走店中錢物。他們走后，店主掙脫捆綁，向村長報告了這件事。當(dāng)時，店主與這幾個青年互不相識。村長經(jīng)過調(diào)查，確定此事系鄰村幾個青年所為，于是他們通過某村的村長，與這幾個青年的家長達(dá)成協(xié)議，由家長們拿錢賠償?shù)曛鞯膿p失，私下了結(jié)這件事。后來，這幾個青年又因聚眾斗毆，故意傷害他人身體被公安機(jī)關(guān)刑事拘留，此案告發(fā)。

目前，在我國民間，私了現(xiàn)象十分普遍。一般老百姓有了糾紛往往是通過這種方式解決。筆者曾在公共汽車站向一些過往旅客提出“假如你與他人發(fā)生糾紛，你要怎樣解決？”這一問題?；卮饚缀醵际恰爱?dāng)然是自行解決，實在解決不了，找居委會或派出所”；而據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，我國刑事案件以私了方式解決的，達(dá)到了30％，而民事、經(jīng)濟(jì)案件的私了率則更高。我國的民事訴訟法第十三條規(guī)定了“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利與訴訟權(quán)利。”但是，我們應(yīng)當(dāng)注意到，這一規(guī)定是指民事訴訟法律規(guī)定，是專門對民事糾紛而言的。因此，對于絕大多數(shù)的刑事案件（除少數(shù)自訴案件外），則不能以“私了”方式解決。在刑事案件中，犯罪分子損害的是國家、社會、集體和人民的利益，破壞社會管理秩序，必須依法論處。任何人都不得以各種方式、理由幫助犯罪分子逃避應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任?？墒牵瑸槭裁丛谖覈?，形形色色的“私了”現(xiàn)象仍然層出不窮，屢見不鮮呢？我想，這個現(xiàn)象的原因應(yīng)當(dāng)是多方面的。

首先，與我國千百年的傳統(tǒng)思想密切相關(guān)。我國有許多古話，比如“民不舉，官不究”、“大事化小，小事化了”、“息事寧人”、“家丑不可外揚”等等。這些無一不在反映著大多數(shù)人的心態(tài)。在日常生活中，人與人之間，發(fā)生一些矛盾與磨擦是在所難免的。在一般情況下，大家坐下來，心平氣和地化解矛盾，也是極為正常的。但是這種方法有時卻被用在幫助觸犯不法分子逃避法律制裁，不可不說是一種遺憾?？v觀“私了”事件的類型，我們不難發(fā)現(xiàn)，最常見的一類是涉及隱私方面，如男女關(guān)系方面的隱私的“私了”。受害者怕擴(kuò)大影響，造成下半生的困擾，只能忍氣吞聲，犯罪者借機(jī)逃避了法律的制裁。另一類卻是受害者的權(quán)益受到侵犯后，不向司法機(jī)關(guān)求助，反而用一些非常的手段，私下了結(jié)，有時甚至造成了更為嚴(yán)重的罪行。筆者接觸過幾例故意傷害罪、投毒罪的犯罪分子就是因為本身權(quán)益受侵害后，不尋求有效途徑幫助，而采取其它手段，伺機(jī)報復(fù)，將自己由可憐的受害者變?yōu)榭杀姆缸锓肿印?/p>

其次，是根深蒂固地存在于自封建社會以來，人們腦中的“人治”思想。公元前２２１年，這個第三者，在當(dāng)?shù)赝禽^為德高望重的長者。象在本案中的某村村長等人。這類人集調(diào)解、見證于一身，通過他的調(diào)停，受害人得到了某些補償，害人者逃避了法律的制裁。表面上看來，這是個皆大歡喜的結(jié)局，可是一旦受害者一方反悔，或害人者覺得這樣的懲罰不足為戒而繼續(xù)為惡，就將造成非常嚴(yán)重的后果。例如本案中的那幾個青年人，如果在第一次的犯罪中就受到一定的刑事處罰，得到教訓(xùn)，或許他們就不會再犯下后來的罪行。由此可見，以“私了”方式解決糾紛，存在無數(shù)隱患，有時不但不能解決問題，反而是在姑息養(yǎng)奸，助長罪惡。

無論采取哪一種“私了”，我們都不難看出，之所以會采用“私了”方法解決糾紛，最根本的原因還是在于公民們對國家法律的無知與漠視！我國制定法律的最基本任務(wù)是保護(hù)公民的合法權(quán)益，懲治犯罪。可是有些公民，當(dāng)他們的合法權(quán)益和人身權(quán)利被侵害時，不尋求司法保護(hù)，通過司法途徑解決，而是通過“私了”，求助于“第三者”。這些當(dāng)事人，無疑是將法律賦予自己的權(quán)利與義務(wù)棄之不顧，足可見其何等無知！充當(dāng)“第三者”的人，儼然將自己擁有的權(quán)勢凌駕于法律之上，可見其對國家法律又是何等的漠視！我們決不能允許這類事件一而再，再而三地發(fā)生，否則，犯罪分子逍遙法外，法律將失去威嚴(yán)。這類事件，也將成為我國社會主義走向“法治”的一大障礙。

十五大把依法治國作為建設(shè)有中國特色的社會主義政治的基本目標(biāo)，把依法治國提升到黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略的高度。因此，從群眾入手，加強普法教育，提高全民知法守法用法的水平，加大審判與執(zhí)法力度已成為當(dāng)務(wù)之急。今年，最高人民法院提出了“審判質(zhì)量年”、“執(zhí)行年”、“爭創(chuàng)人民滿意法院、法官”三大活動，反映了我們法院系統(tǒng)對于建立和加強法律機(jī)制的決心。只有這樣，才能使群眾在根本上接受“法治”的觀念，消除對司法機(jī)關(guān)的不信任感，當(dāng)權(quán)益受到侵害時，能及時求助于司法部門，不再通過“私了”解決問題，而將尋求司法保護(hù)作為第一選擇。

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第三篇：三起物業(yè)費“打折”案件引發(fā)的思考

三起物業(yè)費“打折”案件引發(fā)的思考

案例一：

日照一小區(qū)的業(yè)主劉某，自2005年入住該小區(qū)以來，一直未交納物業(yè)服務(wù)費。今年１月，物業(yè)公司將其告上法庭，要求其給付所拖欠的全額物業(yè)服務(wù)費10444元。但劉某辯稱，雙方未簽訂書面的物業(yè)管理合同，物業(yè)公司也沒有提供相應(yīng)的物業(yè)服務(wù)，并且由于物業(yè)公司管理上存在問題，導(dǎo)致劉某及其他幾戶業(yè)主室內(nèi)被盜，所以自己拒絕交納物業(yè)服務(wù)費。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，劉某入住小區(qū)后，并未重新選聘物業(yè)管理企業(yè)，應(yīng)視為接受了物業(yè)公司的管理，雙方形成物業(yè)管理合同關(guān)系，劉某應(yīng)交納物業(yè)服務(wù)費。但作為物業(yè)管理企業(yè)，物業(yè)公司應(yīng)提供與其資質(zhì)相適應(yīng)的服務(wù)，維護(hù)小區(qū)內(nèi)業(yè)主的人身、財產(chǎn)安全。由于其管理存在不足，導(dǎo)致小區(qū)內(nèi)發(fā)生盜竊事件，因此應(yīng)酌情減免劉某該交納的物業(yè)服務(wù)費。據(jù)此法院判決劉某給付物業(yè)公司物業(yè)服務(wù)費6000元。

案例二：

2003年4月，楊女士等人購買了豐臺區(qū)某小區(qū)的房屋，并與小區(qū)的開發(fā)公司簽訂了《前期物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議》。2004年7月1日，開發(fā)公司與某物業(yè)公司簽訂《物業(yè)管理委托合同》，委托其對小區(qū)實行物業(yè)管理服務(wù)。該合同對物業(yè)管理服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)作了約定，其中包括小區(qū)整體形象安全舒適，環(huán)境衛(wèi)生干凈、利落，保潔工作高標(biāo)準(zhǔn)、高質(zhì)量、無死角，房屋的公共樓梯、扶手、走廊、地下室等部位保持清潔，無隨意堆放雜物和被占用現(xiàn)象，花草樹木長勢良好、無病蟲災(zāi)、無死枝、無死株和干枝，達(dá)到四季常青、三季有花。當(dāng)年，物業(yè)公司進(jìn)駐小區(qū)進(jìn)行物業(yè)管理服務(wù)。之后，楊女士等人只向物業(yè)公司交納了2003年4月3日以前的物業(yè)服務(wù)費1240元，但此后至今的6950元物業(yè)服務(wù)費一直未付。于是，物業(yè)公司起訴到法院要求楊女士立即交納拖欠的物業(yè)服務(wù)費。

豐臺法院經(jīng)審理后認(rèn)為，自2002年物業(yè)公司向業(yè)主提供了物業(yè)管理服務(wù)，且楊女士等人也實際享受到了物業(yè)公司提供的服務(wù)，故應(yīng)當(dāng)支付物業(yè)服務(wù)費。根據(jù)楊女士等人提供的照片及物業(yè)管理滿意度調(diào)查問卷，可以認(rèn)定該小區(qū)存在著部分公共設(shè)施不整潔且損壞、樹木枯黃、草地光禿、草地上留有糞便、停車秩序混亂等問題，物業(yè)公司提供的物業(yè)管理服務(wù)存有一定的瑕疵，故應(yīng)當(dāng)對其訴求的物業(yè)服務(wù)費予以一定比例的扣減，扣減的比例根據(jù)物業(yè)服務(wù)的實際情況確定為30%。

案例三：

秦某，系上海某小區(qū)的一名業(yè)主，而上海某物業(yè)管理有限公司是該小區(qū)的物業(yè)服務(wù)公司。2005年1月1日該物業(yè)管理有限公司與該小區(qū)業(yè)主大會簽訂了《物業(yè)管理服務(wù)合同》。2005年6月1日，該物業(yè)公司依據(jù)《物業(yè)管理服務(wù)合同》開始對該小區(qū)實施物業(yè)管理?！段飿I(yè)管理服務(wù)合同》約定，委托管理期限為：自2005年6月1日起至2009年5月31日。該合同約定：商品房的物業(yè)服務(wù)費為每平方米每月1.40元；合同還約定：“對業(yè)主和物業(yè)使用人逾期交納物業(yè)服務(wù)費的，從逾期之日起按應(yīng)繳費用千分之三加收滯納金?！北桓鎻?009年1月起至2009年5月未支付物業(yè)服務(wù)費計人民幣980.70元，故該物業(yè)公司向法院提起訴訟。秦某認(rèn)為，該物業(yè)管理有限公司在對小區(qū)實施物業(yè)管理過程中存在服務(wù)質(zhì)量瑕疵，如有賬目不清等問題，并且就此事宜與該物業(yè)公司及有關(guān)房地局信訪部門進(jìn)行了交涉。此外，該物業(yè)公司在物業(yè)管理期間存在拖欠公共部位的電費，致供電部門多次發(fā)函通知停電。因此，秦某決定暫緩繳納物業(yè)服務(wù)費。

法院認(rèn)為，該物業(yè)管理服務(wù)有限公司是該小區(qū)的物業(yè)管理服務(wù)公司，已按照其與該小區(qū)業(yè)主大會簽訂的《物業(yè)管理服務(wù)合同》履行了物業(yè)管理職責(zé)，秦某作為該小區(qū)的一名業(yè)主也接受了該物業(yè)管理服務(wù)有限公司的物業(yè)管理服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照合同約定向該物業(yè)管理有限公司支付相應(yīng)的物業(yè)服務(wù)費。對于該物業(yè)公司在物業(yè)管理過程中如有賬目不清等問題，可以由全體業(yè)主選舉出的業(yè)主大會提出訴訟，而不能借此作為拒付物業(yè)服務(wù)費的理由。此外，該物業(yè)管理服務(wù)公司在管理過程中并未受到相關(guān)行政機(jī)關(guān)的處罰，因此無法認(rèn)定其物業(yè)服務(wù)存在重大瑕疵。該物業(yè)公司對拖欠該小區(qū)公共部位的電費，負(fù)有一定的管理責(zé)任。法院最后認(rèn)為，根據(jù)原告已經(jīng)履行的物業(yè)管理服務(wù)以及其在諸如未繳納公共部位電費以及相關(guān)部門的信訪處理意見書中涉及的物業(yè)管理方面存在的問題，對秦某應(yīng)當(dāng)支付的物業(yè)服務(wù)費酌情予以減少，減少比例為0.3%。

幾點思考：

物業(yè)服務(wù)費打折的事實與法律依據(jù)分析

法院裁判案件“以事實為依據(jù)，以法院為準(zhǔn)繩”，對這類案件法院的事實依據(jù)和法律依據(jù)分別是什么，在此我們一一分析，以助讀者更好地理解法院的判決。

從事實方面講，三起案件無一例外地認(rèn)定物業(yè)服務(wù)公司服務(wù)不到位，有瑕疵，但在認(rèn)定的證據(jù)方面有一定的差別。案例一中法院認(rèn)定物業(yè)管理服務(wù)不到位主要是“小區(qū)有多起失竊案件”，故認(rèn)定物業(yè)服務(wù)公司在管理方面有不足。案例二主要是根據(jù)業(yè)委會與開發(fā)商的《前期物業(yè)管理服務(wù)合同》中服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的約定，主要是保潔和綠化，物業(yè)服務(wù)公司未達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，故法院認(rèn)定物業(yè)公司服務(wù)不到位，法院認(rèn)定的證據(jù)主要是一些保潔、綠化的照片，還有業(yè)主的滿意度調(diào)查問卷。案例三中法院認(rèn)定的證據(jù)主要是物業(yè)公司拖欠公共部位的電費和房地產(chǎn)主管部門對管理瑕疵（房地辦對服務(wù)不到位的情況有一個書面的材料，認(rèn)定了物業(yè)公司服務(wù)不到位）的認(rèn)定。從法院認(rèn)定的證據(jù)看，物業(yè)服務(wù)公司如果想避免服務(wù)費打折的情況，提供全面的、符合合同約定的服務(wù)是最為關(guān)鍵的因素。

從法律上講，業(yè)委會代表業(yè)主委托或開發(fā)商委托物業(yè)服務(wù)公司為小區(qū)提供物業(yè)管理服務(wù)，雙方是合同關(guān)系。按照《合同法》第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。故一審法院認(rèn)定物業(yè)公司服務(wù)不到位，就有權(quán)裁判物業(yè)服務(wù)費打折，以此方式讓物業(yè)公司承擔(dān)違約責(zé)任。對于這一法律問題，2009年5月1日生效的《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定更為明確：“ 物業(yè)服務(wù)企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務(wù)合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關(guān)行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護(hù)、管理和維護(hù)義務(wù)，業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”所以從目前的法律依據(jù)講，法院判決物業(yè)管理費打折有法律依據(jù)。

物業(yè)管理公司在簽約與履約中應(yīng)注意的問題

不管是開發(fā)商委托，還是業(yè)主委員會代表業(yè)主委托，均要與物業(yè)服務(wù)公司簽訂《（前期）物業(yè)服務(wù)合同》。現(xiàn)在的合同大都是示范文本，大部分物業(yè)服務(wù)企業(yè)認(rèn)為基本不需要改動，直接簽約就好了。這一做法往往會將物業(yè)服務(wù)企業(yè)在合同的履行過程中置于不利的地位。那么，簽約中到底應(yīng)注意什么問題呢？筆者認(rèn)為應(yīng)注意兩個方面的問題：一是合同中物業(yè)服務(wù)公司的義務(wù)條款應(yīng)約定清楚，標(biāo)準(zhǔn)明確，量力而行。合同中有部分內(nèi)容為“委托管理服務(wù)事項”，這部分一般是規(guī)定物業(yè)服務(wù)公司的義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)明確具體，比如說應(yīng)明確車輛管理不是車輛保管、保潔的具體部位等等。這一部分不能有“兜底”條款，就是不能在明確服務(wù)范圍的基礎(chǔ)上，再約定“其它公共部位、公共設(shè)施的管理”，因為這樣約定就意味所有公共部位、公共設(shè)施出了問題都可以找物業(yè)公司。所以，在約定這部分內(nèi)容時，物業(yè)公司應(yīng)量力而行，做不到就不應(yīng)寫進(jìn)合同，否則，完不成就是違約。二是關(guān)于物業(yè)公司是否服務(wù)到位，可以在合同中明確物業(yè)服務(wù)公司的服務(wù)是否達(dá)到了合同約定，應(yīng)以多數(shù)業(yè)主的書面意見或業(yè)主大會的意見為準(zhǔn)，不能以個別業(yè)主的陳述為準(zhǔn)。

在履行合同過程中，物業(yè)服務(wù)公司的內(nèi)部管理制度應(yīng)與實際提供服務(wù)的能力相適應(yīng)，做不到就不要建立相關(guān)制度。按照《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)企業(yè)公開作出的服務(wù)承諾及制定的服務(wù)細(xì)則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分?！笨梢?，物業(yè)服務(wù)公司的內(nèi)部管理制度如果不能執(zhí)行到位的話，也視為合同約定部分的內(nèi)容不能完成，也存在對業(yè)主違約，進(jìn)而可能會造成物業(yè)服務(wù)費“打折”的情況。在提供物業(yè)管理服務(wù)時，物業(yè)公司還應(yīng)注意一個問題，就是服務(wù)的具體內(nèi)容應(yīng)該落實到書面記錄上，比如說維修要有記錄、保安巡邏要有記錄、清潔衛(wèi)生要有記錄等等。

一旦小區(qū)發(fā)生物業(yè)服務(wù)費打折的判決，其對物業(yè)公司管理的負(fù)面影響是非常大的，甚至面臨已交費業(yè)主退費的風(fēng)險，所以，物業(yè)公司應(yīng)盡最大努力避免出現(xiàn)這樣的情況。如果從審判過程看，法院對案件傾向于打折的，物業(yè)公司應(yīng)采取調(diào)解結(jié)案的訴訟技巧，因為，調(diào)解結(jié)案不管打折與否，對今后的再訴訟的案件是都沒有影響的。

物業(yè)服務(wù)費“打折”案件的理論討論

從目前司法實踐看，物業(yè)服務(wù)費“打折”的情況是非常少見的，由于物業(yè)管理行為的特殊性，收費“打折”短期內(nèi)也不可能成為普遍現(xiàn)象。值得注意的是，法院不輕易判決物業(yè)服務(wù)費“打折”，根本原因在于其并沒有足夠的理論支撐其判決。針對法院的這類判決，有三點疑問供各位讀者討論：

個別業(yè)主提出物業(yè)服務(wù)不到位，法院是否應(yīng)當(dāng)采信？物業(yè)管理服務(wù)是一種“群體消費”，是物業(yè)服務(wù)企業(yè)面對全體業(yè)主提供的服務(wù)，受益者是全體業(yè)主，其不能等同于家庭請“保姆”或是一對一的“管家”。保姆干活不好，可以扣工資，是這個家庭說了算，但由于物業(yè)服務(wù)消費的特點，不能說個別業(yè)主說物業(yè)服務(wù)不到位，法院就作認(rèn)定。認(rèn)定物業(yè)服務(wù)是否達(dá)到合同的約定，應(yīng)當(dāng)以大部分業(yè)主的意見為準(zhǔn)，案例二中楊女士提供的調(diào)查問卷如果超過小區(qū)半數(shù)以上業(yè)主均認(rèn)為物業(yè)服務(wù)不達(dá)合同約定標(biāo)準(zhǔn)，法院認(rèn)定物業(yè)服務(wù)不到位是沒問題的，故案例一中的證據(jù)就顯得相對粗糙。所以，筆者認(rèn)為，物業(yè)管理服務(wù)是特殊的群體消費，個別業(yè)主有意見認(rèn)為物業(yè)服務(wù)不到位是正常的，處理這一類案件的關(guān)鍵應(yīng)以大部分業(yè)主的意見為準(zhǔn)，結(jié)合物業(yè)管理的具體情況進(jìn)行認(rèn)定。

法院直接裁量物業(yè)費打折是否合理？三個案件中，都涉及到物業(yè)管理不到位，但打折的幅度完全不一樣，比如說，案例二法院打了七折，案例三法院打了九點七折。對于這一問題，筆者認(rèn)為，在一定條件下法院認(rèn)定物業(yè)服務(wù)不到位是可以的，但定量的問題——服務(wù)不到位該扣多少錢，法院實際上是無法裁決的也無權(quán)利直接裁決，原因在于法院沒有專業(yè)能力來確定打折的幅度。從事法律職業(yè)的人都知道，在司法鑒定中的一類鑒定稱司法審價，比如說工程量是多少要審價，維修需要多少費用要審價，因為這些問題法院都沒有能力來定量，所以，筆者認(rèn)為法院在認(rèn)定物業(yè)服務(wù)不到位的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)具體請第三方——審價機(jī)構(gòu)來認(rèn)定物業(yè)費的打折幅度。

在酬金制收費模式下，法院判令打折是否合適？物業(yè)服務(wù)收費模式有兩種：包干制和酬金制。所謂包干制，指的是業(yè)主向物業(yè)管理企業(yè)支付固定物業(yè)服務(wù)費用，盈余或者虧損均由物業(yè)管理企業(yè)享有或者承擔(dān)。實行包干制的，物業(yè)服務(wù)費用的構(gòu)成包括物業(yè)服務(wù)成本、額定稅費和物業(yè)管理企業(yè)的利潤。所謂酬金制，指的是在預(yù)收的物業(yè)服務(wù)資金中，按約定比例或者約定數(shù)額，提取酬金支付給物業(yè)管理企業(yè)，其余全部用于物業(yè)服務(wù)合同約定的支出，結(jié)余或者不足均由業(yè)主享有或者承擔(dān)。在物業(yè)服務(wù)實行酬金制收費的情況下，收取的物業(yè)管理費屬于代收代付性質(zhì)，是全體業(yè)主的財產(chǎn)，這種情況下，法院判令打折就會與酬金制收費模式產(chǎn)生矛盾，充其量法院只能裁定減少物業(yè)公司的酬金，而不能減少業(yè)主的物業(yè)服務(wù)費用。

第四篇：案件訴訟指引

二十一類案件的舉證指引

一、醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單，社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

4、當(dāng)事人為醫(yī)療糾紛中死者親屬的，應(yīng)提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明（包括戶口卡、當(dāng)?shù)嘏沙鏊C明等）。

（二）證明雙方當(dāng)事人民事法律關(guān)系成立的證據(jù)，如門診、住院病歷、醫(yī)療費發(fā)票等。

（三）證明損害的事實發(fā)生的證據(jù)。

1、醫(yī)生診斷證明或傷殘證明；

2、醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定報告或相關(guān)的醫(yī)學(xué)文獻(xiàn)資料、醫(yī)療專家意見。

（四）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。

（五）有具體訴訟請求的，應(yīng)提交訴訟請求金額的計算清單。

二、勞動合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單，社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明雙方當(dāng)事人民事法律關(guān)系成立的證據(jù)，如勞動合同、工資單等。

（三）在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

（四）應(yīng)當(dāng)提交仲裁裁決書、送達(dá)回證、不予受理通知書等證明具體訴訟請求已經(jīng)仲裁，非經(jīng)過仲裁處理的訴訟請求法院不予受理。

三、道路交通事故損害賠償糾紛案件舉證指引

（一）道路交通事故損害賠償糾紛案件應(yīng)以交警部門已經(jīng)向當(dāng)事人出具道路交通事故損害賠償調(diào)解終結(jié)書和道路交通事故損害賠償責(zé)任認(rèn)定書為前提。

（二）證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

4、當(dāng)事人為道路交通損害賠償糾紛中死者親屬的，應(yīng)提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明。

5、提交肇事車輛、受損車輛的所有人、實際支配人、駕駛?cè)说淖C明及其相互關(guān)系的證明（行駛證、駕駛證等）。

6、提交肇事車輛、受損車輛購買當(dāng)年第三者強制責(zé)任險的證明。

（三）證明雙方當(dāng)事人民事法律關(guān)系成立的證據(jù)

1、提供交警部門出具的道路交通事故損害賠償調(diào)解終結(jié)書。

2、提供交警部門出具的道路交通事故損害賠償責(zé)任認(rèn)定書。

（四）要求賠償事項的證據(jù)

1、人身受損的，提交醫(yī)院出具的疾病證明書、出院證明書、轉(zhuǎn)院證明書、鑒定部門出具的法醫(yī)報告、醫(yī)療費發(fā)票、傷者誤工工資證明（包括傷者與其單位簽訂的勞動合同、工資單、扣發(fā)工資證明）、護(hù)理人員的工資證明（護(hù)理人員有單位的提供單位勞動合同、工資單、扣發(fā)工資證明，沒有單位的如個體工商戶等提供收入證明）、殘疾用具價格證明、供養(yǎng)人的基本情況證明、交通費住宿發(fā)票等等。

2、財物受損的，提交財物損失的評估報告，維修發(fā)票。

3、提供訴訟請求中具體金額的計算方法和清單。

四、名譽權(quán)糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單，社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明侵權(quán)事實存在的證據(jù)

1、被告侮辱或誹謗原告的證據(jù)，如有侮辱性語言或與事實不符的文章、大、小字報、公開信件等。

2、文章內(nèi)容涉及到的事實真相的證據(jù)，如學(xué)歷證明等。

（三）證明侵權(quán)事實與損害后果之間具有因果關(guān)系的證據(jù)，如單位處分等。

（四）被告就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任，被告應(yīng)提供其所發(fā)表的文章等沒有侮辱性語言或內(nèi)容與事實相符的證據(jù)。

（五）有具體訴訟請求的，應(yīng)提交訴訟請求金額的計算清單。

五、產(chǎn)品責(zé)任糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單，社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

4、當(dāng)事人為產(chǎn)品責(zé)任糾紛中死者親屬的，應(yīng)提交死者第一順序繼承人的證明及繼承人基本情況的證明。

（二）證明雙方當(dāng)事人民事法律關(guān)系成立的證據(jù)

原告因使用被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品而所受到的損失，如病歷、被損毀物品的購物發(fā)票等。

（三）被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的證據(jù)

1、致使原告人身、財產(chǎn)受到損害的是被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品的證據(jù)，如購物發(fā)票等。

2、質(zhì)檢部門就被告生產(chǎn)或經(jīng)營的產(chǎn)品的性能所做的鑒定結(jié)論等。

（四）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。

（五）有具體訴訟請求的，應(yīng)提交訴訟請求金額的計算清單。

六、離婚糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告）的訴訟主體資格的證據(jù)

1、證明原、被告是夫妻關(guān)系的證據(jù)，如結(jié)婚證、婚姻關(guān)系證明書、戶口簿以及身份證。

2、如涉及構(gòu)成事實婚姻的，應(yīng)提交居委會或村委會出具的證明。

3、證明被告下落不明的，應(yīng)提交被告住所地或經(jīng)常居住地村委會或公安機(jī)關(guān)的證明。

（二）證明婚姻關(guān)系破裂的證據(jù)

1、如涉及家庭暴力，應(yīng)提交法醫(yī)鑒定，提出證人。

2、如涉及吸毒、賭博行為的，應(yīng)提交居委會或村委會或公安機(jī)關(guān)出具的證明；涉及行政處罰、刑事犯罪的，應(yīng)提交有關(guān)處罰決定或判決書。

3、如涉及有重婚行為或有配偶與他人同居的，應(yīng)提交上述行為相關(guān)的結(jié)婚證、子女出生證、居住證明、相片或居委會、村委會、公安機(jī)關(guān)出具的證明等證據(jù)。

因重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員引起離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。

（三）證明由一方撫養(yǎng)子女為宜的證據(jù)

1、證明一方經(jīng)濟(jì)狀況良好的，應(yīng)提交工資單或其它合法收入的證明，或提交有關(guān)居住情況的證據(jù)。

2、如涉及10周歲以上未成年子女的，應(yīng)提交子女本人愿跟隨父或跟母生活的相關(guān)證據(jù)。

（四）證明婚姻關(guān)系存續(xù)期間有共同財產(chǎn)的證據(jù)

1、證明有房產(chǎn)的，應(yīng)提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。

2、證明有銀行存款并申請法院調(diào)查的，應(yīng)提交銀行帳號；證明有股票并申請法院調(diào)查的，應(yīng)提交股東代碼、資金帳號；證明有車輛的，應(yīng)提交行駛證、車牌號。

3、證明對方在公司擁有股權(quán)的，應(yīng)提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。

4、證明一方有債權(quán)債務(wù)的，除提交借據(jù)以外，必須有相關(guān)的證據(jù)佐證。

5、證明夫妻雙方財產(chǎn)有約定的，必須提交協(xié)議書等相關(guān)的證據(jù)。

6、如申請法院調(diào)查取證但不能提供以上線索的，依法駁回申請。

（五）有具體的訴訟請求金額的，應(yīng)提交訴訟請求金額的計算清單。

七、繼承糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、證明當(dāng)事人是合法繼承人的，應(yīng)提交結(jié)婚證、戶口本、身份證或公安機(jī)關(guān)、村委會、居委會等有關(guān)部門出具的證明。

2、當(dāng)事人為無行為能力、限制行為能力或精神病人的，還應(yīng)提交監(jiān)護(hù)人的身份證明資料，如身份證或戶口本。

（二）證明法定繼承或遺囑繼承法律關(guān)系成立的證據(jù)

1、證明法定繼承法律關(guān)系成立的證據(jù)

（1）被繼承人死亡證明書。

（2）證明是被繼承人養(yǎng)子女的，應(yīng)提交收養(yǎng)關(guān)系證明書。

（3）證明是繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人的，或證明是繼承人以外的對被承人扶養(yǎng)較多的人的，應(yīng)提交居委會、村委會或被繼承人單位出具相關(guān)的證明。（4）被繼承人的其他法定繼承人也應(yīng)當(dāng)作為共同原告參加訴訟。其他法定繼承人已死亡或者放棄繼承權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)證明。

2、遺囑繼承的，除應(yīng)提交被繼承人死亡證明書外，應(yīng)提出如下證據(jù)：

（1）公證遺囑的，應(yīng)提交公證機(jī)關(guān)的公證書。

（2）代書遺囑的，應(yīng)提交代書遺囑書并提供兩個以上無利害關(guān)系的在場見證人。

（3）自書遺囑的，應(yīng)提交由遺囑人親筆書寫、簽名并注明年月日的自書遺書。

（4）以錄音形式立遺囑的，除提應(yīng)有關(guān)錄音帶外，應(yīng)提供兩個以上無利害關(guān)系在場見證人。

（5）口頭遺囑的，應(yīng)提供兩個以上無利害關(guān)系在場見證人。

（三）證明被繼承人財產(chǎn)范圍的證據(jù)

1、證明有房產(chǎn)的，應(yīng)提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。

2、證明有銀行存款并申請法院調(diào)查的，應(yīng)提交銀行賬號；證明有股票并申請法院調(diào)查的，應(yīng)提交股東代碼、資金帳號；證明有車輛的，應(yīng)提交行駛證、車牌號。

3、證明被繼承人在公司擁有股權(quán)的，應(yīng)提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。

4、證明被繼承人有債權(quán)債務(wù)的，除提交借據(jù)以外，必須有相關(guān)的證據(jù)佐證。

（四）有具體的訴訟請求金額的，應(yīng)提交訴訟請求金額的計算清單

八、房屋拆遷合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本；

2、當(dāng)事人為法人或其它經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團(tuán)法人登記證等。

3、法人或其它經(jīng)濟(jì)組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明房屋拆過法律關(guān)系成立的證據(jù)

被拆遷人應(yīng)提交的證據(jù)

1、被拆除房屋的所有權(quán)證；

2、證明被拆除房屋的結(jié)構(gòu)、房屋的性質(zhì)（住宅、辦公或商鋪）、房屋的建筑面積等證據(jù)；

3、當(dāng)被拆房屋所有權(quán)證上記載的所有人和主張權(quán)利的被拆遷人不同時，還須提交證明被拆遷人對于被拆除房屋享有接受賠償安置權(quán)利的證據(jù)（包括親屬關(guān)系證明、繼承權(quán)公證書、放棄權(quán)利聲明等等）；

4、證明房屋被拆除的時間的證據(jù)；

5、已經(jīng)達(dá)成拆遷賠償協(xié)議的，還應(yīng)提交拆遷賠償協(xié)議；

6、經(jīng)過房屋拆遷主管部門裁決的，還應(yīng)提交裁決書。

拆遷人應(yīng)提交的證據(jù)

1、拆除房屋許可證；

2、房屋拆遷公告；

3、原地新建建筑物的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》及工程竣工驗收證明；

4、房屋被拆除前的面積查丈報告；

5、房屋拆遷賠償協(xié)議；

6、向被拆遷人支付現(xiàn)金賠償金、過渡期安置補助費、房屋搬遷費、電話遷移費等費用的憑證；

7、提供過渡期臨時用房給被拆遷人的證據(jù)；

8、用以安置被拆遷人的房屋平面圖、建筑面積竣工查丈報告等。

（三）當(dāng)事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應(yīng)提交詳細(xì)的計算清單。

九、商品房預(yù)售合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體適格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等；

2、當(dāng)事人為法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團(tuán)法人登記證等；

3、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應(yīng)提交變更登記的資料。

（二）證明房屋買賣法律關(guān)系成立及合同履行情況的證據(jù)（普遍適用于各種商品房預(yù)售合同糾紛案件）

1、房地產(chǎn)買賣合同；

2、房地產(chǎn)銷售許可證；

3、購房方支付房款的收據(jù)或發(fā)票。購房方以按揭（抵押）貸款方式支付房款的，還應(yīng)提供按揭（抵押）貸款合同、借款借據(jù)、分期支付按揭款的清單等；

4、房屋竣工驗收情況的證明；

5、房屋交接時間的證明。

（三）當(dāng)事人還應(yīng)針對具體的訴訟請求提交僅適用于某類案件的證據(jù)

因開發(fā)商逾期交房，購房方要求解除《房地產(chǎn)買賣合同》、支付逾期交房違約金及賠償損失的

1、購房方受到損失的證據(jù)；

2、售房方以施工期間遇到不可抗力為由提了抗辯的，應(yīng)提供氣象、地震、消防等相關(guān)部門出具的證明資料等。

因開發(fā)商延期辦理《房地產(chǎn)證》，購房方要求支付延期辦證違約金的

1、售房方通知購房方辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記和辦理《房地產(chǎn)證》的證明；

2、售房方已辦理房地產(chǎn)初始登記的證明；

3、房地產(chǎn)證或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的電腦查詢單。

（四）當(dāng)事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應(yīng)提交詳細(xì)的計算清單。

十、房屋租賃合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人主體適格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等；

2、當(dāng)事人為法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊登記資料或社團(tuán)法人登記證等；

3、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的名稱在訟爭法律事實發(fā)生后有變更的，應(yīng)提交變更登記的資料。

（二）證明房屋租賃法律關(guān)系成立的證據(jù)

1、證明房屋有合法產(chǎn)權(quán)來源的證據(jù)；

2、房屋租賃合同。

3、屬于房屋轉(zhuǎn)租的，應(yīng)提交轉(zhuǎn)租關(guān)系合法的證據(jù)（如原出租人同意轉(zhuǎn)租的書面證明）；

（三）證明房屋租賃合同履行情況的證據(jù)

1、證明出租人是否已將房屋交付承租人使用及交付時房屋狀況的證據(jù)；

2、承租人履行合同情況的證據(jù)，如交付定金（或保證金或押金）、租金、管理費、水電費等費用的發(fā)票或收據(jù)等。

3、當(dāng)事人要求對租賃房屋內(nèi)的裝修資產(chǎn)進(jìn)行評估鑒定的，應(yīng)在《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定的期限內(nèi)向法庭提出申請。

（四）當(dāng)事人在訴訟請求中有具體請求金額的，應(yīng)提交詳細(xì)的計算清單。

十一、民間借貸糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人名稱在訴爭的法律關(guān)系發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明借款關(guān)系存在的證據(jù)

借款合同、借款協(xié)議、借條、欠條、還款承諾書等。

（三）證明已償還借款的證據(jù)

收條或各次還本付息的付款憑證。

（四）訴訟請求金額的計算依據(jù)

提供訴訟請求中關(guān)于要求計付本金及利息數(shù)額的計算清單，包括本金余額的計算清單、利息金額的計算清單等。

十二、金融機(jī)構(gòu)借款合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人名稱在訴爭的法律事實發(fā)生后曾發(fā)生變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明借款合同關(guān)系及相關(guān)擔(dān)保合同關(guān)系成立的證據(jù)

1、借款合同關(guān)系成立的證據(jù)，如借款合同。

2、以抵押方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交抵押合同、抵押物的權(quán)屬證明、抵押物登記情況的證據(jù)； 以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交保證合同或保證函等證據(jù)；

以質(zhì)押方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交質(zhì)押合同、質(zhì)押動產(chǎn)或質(zhì)押權(quán)利憑證交付的證據(jù)，以依法應(yīng)進(jìn)行出質(zhì)登記的財產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)的，還應(yīng)提交出質(zhì)登記的證據(jù)。

（三）證明合同履行情況的證據(jù)

1、證明貸款人履行合同情況的證據(jù)即已向借款人提供合同項下借款的憑證，如借款借據(jù)等。

2、證明借款人履行合同情況的證據(jù)即各次還本付息的付款憑證，如銀行進(jìn)帳單、現(xiàn)金繳款單等。

（四）訴訟請求金額的計算依據(jù)及計算明細(xì)

1、提供訴訟請求中關(guān)于要求計付本金和利息數(shù)額的計算清算，包括：1）借款人還本付息情況的明細(xì)清單、2）本金余額的計算清單、3）利息金額的計算清單（應(yīng)注明計息時段及適用的利率標(biāo)準(zhǔn)）。

2、對支持訴訟請求的約定和法定依據(jù)作出說明。

十三、債務(wù)糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交其身份證明資料，如身份證或戶口本等。

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。

3、當(dāng)事人名稱在訴爭的法律關(guān)系發(fā)生后曾有變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明買賣關(guān)系存在的證據(jù)

1、《購銷合同》、《供貨協(xié)議》；

2、訂（定）貨單；

3、證明口頭協(xié)議成立和生效的證據(jù)，如證人證言、實際履行憑證。

（三）證明協(xié)議履行情況的證據(jù)

1、交、收貨憑證：交貨單、送貨單、提貨單、收貨單、入庫單、運單；

2、證明尚欠貨款的憑證：結(jié)算清單、欠條、還款計劃、還款承諾書，其它能證明欠貨款事實的信函等。

3、收貨方提出質(zhì)量異議的證據(jù)：信函、證人證言、有關(guān)單位的證明、檢驗報告書、客戶投訴、退貨及索償?shù)淖C據(jù)。

（四）當(dāng)事人訴訟請求的計算清單，并注明計算方法、依據(jù)等。

十四、買賣合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告或第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證、戶口簿、暫住證等；

2、當(dāng)事人為法人或其它經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照執(zhí)照副本、工商登記機(jī)關(guān)出具的工商注冊資料、社團(tuán)法人登記證等；

3、當(dāng)事人在訟爭的法律事實發(fā)生后曾有名稱變更或分立、合并的，應(yīng)提交變更登記資料。

（二）證明買賣合同關(guān)系及從屬的擔(dān)保合同關(guān)系成立的證據(jù)

1、買賣合同；

2、訂（定）貨單；

3、證明邀約、承諾生效的信函、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等）；

4、證明口頭合同成立和生效的證據(jù)，如證人證言、實際履行憑證等；

5、證明擔(dān)保合同關(guān)系的保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同或交付定金的憑證、保函等。

（三）證明合同履行情況的證據(jù)

1、交、收貨憑證：交貨單、送貨單、提貨單、收貨單、入庫單、倉單、運單等；

2、貨款收支憑證：收據(jù)、銀行付款憑證、發(fā)票等；

3、證明拖欠貨款的證據(jù)：結(jié)算清單、欠條、還款計劃還款承諾書、能證明欠貨款事實的信函等；

4、收貨方提出質(zhì)量異議的信函、證人證言、有關(guān)單位的證明、檢驗報告、客戶投訴、退貨和索償?shù)淖C據(jù)；

5、合同約定向第三人履行或第三人履行的，則提交第三人關(guān)于合同履行情況的證明及相應(yīng)憑證。

（四）當(dāng)事人訴訟請求的計算清單，并注明計算方法、公式、依據(jù)等。

十五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵權(quán)糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告或第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團(tuán)法人登記證等；

3、當(dāng)事人名稱在法律關(guān)系成立后有變更的，應(yīng)提交登記機(jī)關(guān)出具的變更證明。

（二）證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立的證據(jù)

1、股東同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)（出資）的證據(jù)；

2、當(dāng)事人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、補充協(xié)議、公司章程等；

（三）證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行情況的證據(jù)

1、資產(chǎn)評估報告、驗資報告等；

2、出讓或接收股權(quán)（出資）的證據(jù)，如給付、接收轉(zhuǎn)讓股款，公司出具的出資證明書、股東名冊，出讓方將公司的管理權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓方的證據(jù)等；

3、工商部門辦理股權(quán)變更登記的資料；

（四）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、支持訴訟請求的有關(guān)計算方法及計算清單，如本金、利息、違約金、賠償金的計算清單；

2、當(dāng)事人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向法庭提交的其他證據(jù)。

十六、股票交易糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團(tuán)法人登記證等；

3、當(dāng)事人名稱在法律關(guān)系成立后有變更的，應(yīng)提交登記機(jī)關(guān)出具的變更證明。

（二）證明股票買賣合同或侵權(quán)關(guān)系成立的證據(jù)

1、合同（如開戶協(xié)議、股票買賣委托書等）；

2、股東卡；

3、電腦打印的交易清單（包括股票交易清單、資金變化清單等）；

4、保證金存入單及提取單；

5、銀行存折或現(xiàn)金存入單（用于股票保證金的）；

6、發(fā)生侵權(quán)事實的證據(jù)（如平倉、劃款、盜賣等）；

7、其他證據(jù)（如融資協(xié)議、投資理財協(xié)議、合作協(xié)議等）。

（三）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、法律依據(jù)或當(dāng)事人協(xié)議約定的依據(jù)；

2、訴訟請求的計算方法及計算清單，如要求賠償損失數(shù)額的計算方法與結(jié)果，返還股票的種類及分紅派息、增配股情況等。

十七、建設(shè)工程施工合同糾紛案件舉證指引

（一）證明當(dāng)事人（原、被告及第三人）訴訟主體資格的證據(jù)

1、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明材料，如身份證或戶口本；

2、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交登記資料，如營業(yè)執(zhí)照、社團(tuán)法人登記證等；

3、當(dāng)事人名稱在建設(shè)工程法律關(guān)系成立后有變更的，應(yīng)提交登記機(jī)關(guān)出具的變更證明。

（二）證明建設(shè)工程合同關(guān)系成立的證據(jù)

1、建設(shè)工程施工合同；

2、增減工程量的補充合同或備忘錄、現(xiàn)場工程簽證單等；

（三）證明建設(shè)工程合同履行情況的證據(jù)

1、工程預(yù)、決算報告；

2、支付工程款的付（收）款憑證；

3、當(dāng)事人對工程量、工程質(zhì)量共同確認(rèn)的證據(jù)，如工程驗收、結(jié)算憑證，質(zhì)檢報告等；

（四）提交訴訟請求的計算依據(jù)

1、支持訴訟請求的計算方法及計算清單，如本金、利息、違約金、賠償金的計算清單；

2、當(dāng)事人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向法庭提交的其他證據(jù)。

十八、民事、行政案件申請再審舉證指引

（一）由本院作出已發(fā)生法律效力且生效后未滿二年的法律文書。

（二）證明申請再審人是合格的申請再審主體的證據(jù)及雙方當(dāng)事人的聯(lián)系地址或聯(lián)系方式。

（三）證明申請再審符合下列情形之一的證據(jù)：

證明是足以推翻原判決、裁定的“新證據(jù)”?！靶伦C據(jù)”是指：

1、判決后才出現(xiàn)的足以證明原判決、裁定依據(jù)的主要證據(jù)是偽造或變造的；

2、申請再審人在判決生效后獲得了以前不知道的為對方當(dāng)事人故意隱瞞的足以影響對申請再審有利的判決結(jié)果的證據(jù)；

3、申請再審人在判決生效后獲得了其在原訴訟期間客觀上確實無法提供，且該證據(jù)足以影響對申請再審人有利的判決結(jié)果的證據(jù)。

證明原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的證據(jù)?！爸饕C據(jù)不足”是指：

1、證明當(dāng)事人主體資格的證據(jù)不足；

2、證明案件事實存在或法律關(guān)系的證據(jù)不足；

3、證明當(dāng)事人承擔(dān)法律責(zé)任的證據(jù)不足；

4、認(rèn)定案件主要事實的間接證據(jù)不能形成完整的證據(jù)鏈。

證明原判決、裁定適用法律確有錯誤的證據(jù)。

“適用法律確有錯誤”是指：

1、適用法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)以及參照部門規(guī)章有錯誤，并影響判決結(jié)果；

2、適用了錯誤的法律條文并影響判決結(jié)果。

證明人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的證據(jù)?！斑`反法定程序”是指：

1、審判組織的組成不合法；

2、證據(jù)取得不合法或主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證；

3、遺漏應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人；

4、參加訴訟的代理人未經(jīng)合法代理并處分了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利；

5、剝奪或限制當(dāng)事人法定訴訟權(quán)利；

6、未按規(guī)定送達(dá)，即缺席審理并作出對受送達(dá)人不利判決；

7、依法應(yīng)當(dāng)公開開庭審理而未公開開庭審理；

8、明顯違反受理案件管轄規(guī)定；

9、其它嚴(yán)重違反法定程序情況。

證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的證據(jù)。

證明原判決、裁定依據(jù)的事實被變更或撤銷的證據(jù)。

1、以另一判決、裁定為定案依據(jù)，而該判決、裁定被依法變更或撤銷的；

2、以仲裁機(jī)關(guān)作出的裁決為定案依據(jù)，而該裁決被依法變更或撤銷的；

3、以國家行政機(jī)關(guān)的具體行政行為為定案依據(jù)，而該行政行為被依法變更或撤銷的。

證明就同一法律事實或同一法律關(guān)系出現(xiàn)了兩個以上互相矛盾的生效判決的證據(jù)。

證明調(diào)解違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的證據(jù)。

1、簽訂調(diào)解協(xié)議和簽收調(diào)解書是受脅迫的；

2、調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定或損害國家、集體、第三人的利益。

十九、刑事案件申訴舉證指引

（一）由羅湖區(qū)人民法院作出已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書。

（二）證明申訴人是合格的申訴主體的證據(jù)及申訴人的聯(lián)系地址或聯(lián)系方式。

（三）證明申訴要求重新審判符合下列情形之一的證據(jù)：

證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤的“新證據(jù)”。

“新證據(jù)”是指審判時未收集到的足以影響定罪量刑的證據(jù)。

證明據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的證據(jù)。

“據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分”是指：

1、作為原判決、裁定依據(jù)的主要證據(jù)是虛假的；

2、認(rèn)定案件主要事實的間接證據(jù)不能形成完整的證據(jù)鏈；

3、未被采信的證據(jù)足以推翻原定罪量刑的；

4、證明作為原判決、裁定主要定案依據(jù)的國家行政機(jī)關(guān)的具體行為被依法變更或撤銷的證據(jù)。

“證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾”是指：

1、據(jù)以認(rèn)定被告人或被告單位主體資格的證據(jù)相矛盾；

2、據(jù)以認(rèn)定案件事實存在的證據(jù)相矛盾；

3、據(jù)以認(rèn)定被告人或被告單位行為性質(zhì)的證據(jù)相矛盾。

證明原判決、裁定適用法律確有錯誤的證據(jù)。

“適用法律確有錯誤”是指：

1、引用法律條文錯誤；

2、適用了失效的法律；

3、違反法律關(guān)于溯及力的規(guī)定。

證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的證據(jù)。

證明審判程序不合法，影響案件公正判決、裁定的證據(jù)。

“程序不合法”是指：

1、審判組織不合法的；

2、證據(jù)取得不合法或主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

3、剝奪或者限制當(dāng)事人法定訴訟權(quán)利的；

4、依法應(yīng)當(dāng)公開開庭審理而沒有公開開庭審理的；

5、其它嚴(yán)重違反法定程序情況的。

二十、當(dāng)事人申訴和申請再審須知

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、最高人民法院的有關(guān)司法解釋和深圳市中級人民法院《關(guān)于申訴和申請再審的若干規(guī)定》，結(jié)合本院的審判實踐，就當(dāng)事人向本院提出申訴和申請再審的有關(guān)事項，告知如下：

（一）刑事案件申訴的期限從判決生效之日起至被告人刑罰結(jié)束之日后兩年。

民事、行政案件申請再審應(yīng)當(dāng)在判決、裁定或民事調(diào)解書發(fā)生法律效力后兩年內(nèi)提出。

（二）當(dāng)事人向本院申訴或申請再審的案件，應(yīng)當(dāng)是本院作出生效裁判的案件。

（三）具有下列情形之一的，可以提出申訴和申請再審：

1、原審違反法定程序，可能影響案件正確裁判的；

2、有新的證據(jù)，足以推翻原判決的；

3、據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的；

4、原裁判認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；

5、原裁判依據(jù)的主要事實被變更或撤銷的；

6、同一法律事實或相同法律關(guān)系在實體處理上出現(xiàn)了兩個以上互相矛盾生效判決的；

7、原裁判適用法律、法規(guī)確有錯誤且足以影響裁判公正的；

8、原裁判損害國家、集體或第三人利益的；

9、有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律規(guī)定的；

10、有證據(jù)證明審判人員在審理該案件時，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

（四）除第三條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人可以就未能合法參與審判事由提起申訴或申請再審：

1、應(yīng)當(dāng)為原審被告人指定辯護(hù)人卻未指定的；

2、辯護(hù)人未合法獲得辯護(hù)權(quán)或者代理人未合法獲得代理權(quán)，而生效裁判是在此辯護(hù)權(quán)或者代理權(quán)的基礎(chǔ)上作出的；

3、刑事案件剝奪原審被告人辯護(hù)權(quán)的；

4、未經(jīng)合法傳喚或者所作傳喚無效，以致當(dāng)事人或者其代理人未能出庭參加訴訟而作出生效判決的；

5、未能合法送達(dá)一審裁判文書而致當(dāng)事人喪失上訴權(quán)的。

（五）申訴或申請再審有下列情形之一的，不予受理：

1、申請主體不合格的；

2、申請超過期限的；

3、裁判未發(fā)生法律效力的；

4、本院或上一級人民法院已經(jīng)基于該申請人的申請駁回申訴或再審申請的，或已經(jīng)依照審判監(jiān)督程序再審過的；

5、一審判決后當(dāng)事人未上訴而申請再審的，但第四條第（四）、（五）項所列情形除外；

6、依照督促程序、公示催告程序處理的；

7、依照特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件；

8、本院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決或駁回不予執(zhí)行仲裁裁決申請的；

9、本院判決、調(diào)解解除婚姻關(guān)系和確定撫養(yǎng)關(guān)系的；

10、本院作出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定；

11、依照有關(guān)法律、司法解釋規(guī)定其他不能申訴或申請再審的，（六）提出申訴或申請再審，應(yīng)當(dāng)直接向本院提交下列材料：

1、申訴書或再審申請書正本一式三份，并按原審其他當(dāng)事人的人數(shù)提供副本；

2、證明申訴人或申請再審人是合格申請主體的材料；

3、申訴或申請再審所不服的生效法律文書；

4、在法定期間內(nèi)申訴或申請再審的證據(jù)；

5、與申訴或申請再審理由有關(guān)的證據(jù)；

6、申訴人、申請再審人以及被申請再審人的聯(lián)系地址和聯(lián)系電話；

7、委托代理人的授權(quán)委托書。

（七）申訴書或再審申請書應(yīng)當(dāng)由申訴人或申請再審人簽名或蓋章并載有以下內(nèi)容：

1、當(dāng)事人名稱及其基本情況；

2、申訴或申請再審所依據(jù)的生效法律文書的名稱、案號、該法律文書生效的時間，以及該法律文書的主要內(nèi)容；

3、有具體的申訴或申請再審的請求、事實和理由；

4、以新證據(jù)申訴或申請再審的還應(yīng)當(dāng)說明原審未提出該證據(jù)的原因、新證據(jù)的來源、獲得新證據(jù)的時間，以及新證據(jù)足以推翻原裁判的理由。

（八）申訴或申請再審的請求和理由在案件受理后不得變更或增加。

（九）當(dāng)事人就同一案件只能向本院提出一次申訴或申請再審。

當(dāng)事人對駁回申訴或申請再審仍不服的，可在接到駁回通知書之日起兩個月內(nèi)向深圳市中級人民法院提出申訴和申請再審。

（十）申訴或申請再審人在本院審查受理案件期間可以撤回申請。撤回申請的，不得再以相同理由或請求事項提出申訴或申請再審。

（十一）當(dāng)事人申訴或申請再審的，由本院立案庭立案后移交審判監(jiān)督庭處理。

二

十一、行政訴訟舉證指引

（一）原告及第三人舉證范圍、舉證期限及逾期提供證據(jù)的法律后果

1、公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。

單獨提起行政賠償訴訟的，應(yīng)在起訴前已向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請賠償，在起訴時須提供賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已先行處理或逾期不予賠償?shù)淖C據(jù)材料。

2、在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：（1）被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的；（2）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

3、在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

4、對上述1、2、3條規(guī)定之外的事項，原告及第三人也可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。

5、除起訴時必須具備的證據(jù)材料應(yīng)在起訴時提供外，原告及第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請延期提供證據(jù)的，應(yīng)在前款規(guī)定的期限內(nèi)提出。

無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為沒有證據(jù)。

（二）被告舉證范圍、舉證期限及逾期提供證據(jù)的法律后果

6、被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。

被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

7、在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，被告方可補充相應(yīng)的證據(jù)。

8、被告認(rèn)為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

（三）證據(jù)要求

9、當(dāng)事人向人民法院提供書證的，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（1）提供書證的原件，原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的，可以提供與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本；

（2）提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；

（3）提供報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻(xiàn)等書證的，應(yīng)當(dāng)附有說明材料。

10、當(dāng)事人向人民法院提供物證的，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（1）提供原物。提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)；

（2）原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一部分。

11、當(dāng)事人向人民法院提供計算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（1）提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件；

（2）注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等；

（3）聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。

12、當(dāng)事人向人民法院提供證人證言的，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（1）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況；（2）有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明；

（3）注明出具日期；

（4）附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。

13、被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)說明分析過程。

14、被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。

15、當(dāng)事人向人民法院提供的在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說明來源，經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當(dāng)事人提供的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)辦理相關(guān)證明手續(xù)。

16、當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外國語視聽資料的，應(yīng)當(dāng)附有由具有翻譯資質(zhì)的機(jī)構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準(zhǔn)確的中文譯本，由翻譯機(jī)構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名。

17、證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，提供人應(yīng)當(dāng)作出明確標(biāo)注，并向法庭說明，法庭予以審查確認(rèn)。

18、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。

（四）其他

19、當(dāng)事人申請證人出庭作證、調(diào)取證據(jù)、保全證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出申請。

20、法律、法規(guī)及司法解釋有不同規(guī)定的，從其規(guī)定

第五篇：訴訟案件補充協(xié)議

訴訟案件補充協(xié)議

甲方：

乙方：

為了強化訴訟案件的過程管理，切實維護(hù)案件委托人和訴訟代理人正當(dāng)合法的權(quán)利，經(jīng)甲乙雙方共同協(xié)商，簽定如下補充協(xié)議：

1、甲乙雙方本著相互信任的基本原則，根據(jù)案件的不同情況，分別采取全權(quán)代理和一般代理的兩種委托方式，由甲方管理人員在委托書上注明，乙方派遣的代理人員不得越權(quán)代理訴訟案件。

2、在切實維護(hù)甲方的合法權(quán)益的前提下，鼓勵乙方對訴訟案件采取庭外調(diào)解和庭內(nèi)調(diào)解的方式結(jié)案，如果調(diào)解結(jié)果有利于甲方的，甲方可適當(dāng)增加委托代理費（金額另定）。

3、甲方要為乙方提供必要的工作便利，及時提供甲方現(xiàn)有的訴訟證據(jù)材料給乙方，及時結(jié)算代理費。

4、乙方代理人員在接到法院的起訴書、傳票和甲方的委托書時，必須認(rèn)真查明法院的開庭時間，及時與訴訟法院相關(guān)部門或承辦法官取得聯(lián)系，安排時間準(zhǔn)時出庭。如遇個別特別簡單或只有交強險無責(zé)賠付不需要出庭的案件，必須經(jīng)過分公司法律部的同意才可以不出庭。

5、乙方代理人員在接到法院的起訴書、傳票和甲方的委托書時，要認(rèn)真熟悉案件，積極準(zhǔn)備答辯意見和搜集相關(guān)訴訟所需要的證據(jù)材料，查看其投保情況，是否進(jìn)行了交強險的墊付，是否有商業(yè)險拒賠的情況，并聯(lián)系訴訟當(dāng)事人各方，有沒有庭外調(diào)解的可能等等；做到庭前充分準(zhǔn)備，庭審中積極應(yīng)對。

6、乙方代理人員在調(diào)解案件前，要主動與甲方經(jīng)理室案件管理人員進(jìn)行溝通，共同協(xié)商案件調(diào)解的基本原則和賠償費用的底線，調(diào)解結(jié)案后要寫出調(diào)解報告附在調(diào)解書后面。

7、乙方代理人員在開庭完后要及時向甲方公司領(lǐng)導(dǎo)匯報開庭的具體情況，預(yù)測可能的結(jié)果及判決后應(yīng)當(dāng)采取的措施，如有特殊案例，還要及時上報市分公司法律部，尋求法律部的支持和幫助。

8、如有上訴案件，乙方代理人員必須在上訴期內(nèi)按照甲方的意見提交上訴狀，積極準(zhǔn)備二審的答辯意見和搜集新的證據(jù)材料。

9、責(zé)任追究：

（1）、由于乙方委派的訴訟人員疏忽大意，違反本協(xié)議4—8條的約定，給甲方造成損失的，首先扣除本案的訴訟代理費，視情節(jié)給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)處罰。

（2）、乙方委派的訴訟人員不顧甲方上級法律部門工作人員一再督促，甲方工作人員和領(lǐng)導(dǎo)的多次提醒，拒不履行

委托代理人的職責(zé)，給甲方造成重大經(jīng)濟(jì)損失或社會影響的，除扣除本案件的訴訟代理費外，視其損失金額大小處以（損失金額：如）1—10%的罰款。

（3）、乙方委派的訴訟人員與訴訟主體的對方或者保險的被保險人私下交易、相互勾結(jié)損害甲方的利益，給甲方造成重大經(jīng)濟(jì)損失或社會影響的，除扣除本案件的訴訟代理費外，由乙方全額賠償甲方的經(jīng)濟(jì)損失。涉嫌保險詐騙的，甲方保留向公安機(jī)關(guān)報案件的權(quán)利。

10、本協(xié)議自簽定之日起執(zhí)行；未盡事宜雙方協(xié)商解決。本協(xié)議一式三份，甲方法律部門一份，甲乙雙方各執(zhí)一份。