第一篇：Gqwioe證券公司違法違規(guī)五大經(jīng)典案例

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懶惰是很奇怪的東西，它使你以為那是安逸，是休息，是福氣；但實際上它所給你的是無聊，是倦怠，是消沉;它剝奪你對前途的希望，割斷你和別人之間的友情，使你心胸日漸狹窄，對人生也越來越懷疑。

—蘭 07年證券公司違法違規(guī)五大經(jīng)典案例

2008-09-01

案件一：廣發(fā)證券從業(yè)人員涉嫌內(nèi)幕交易

涉案人員：公司總裁董正青

處罰結(jié)果：董正青等人犯罪人員被公安機關(guān)執(zhí)行逮捕

事件原由：廣發(fā)證券自2006年初籌劃借殼上市。當年6月5日，S延邊路發(fā)布公告稱，其與廣發(fā)證券正就借殼進行接觸。然而早自當年3月起，延邊公路股價即已出現(xiàn)異動，在此公告發(fā)布前，已出現(xiàn)了11個漲停板。之后借殼上市方案公布，10月11日復牌后又連拉三個漲停，由此，董正青等人被疑涉嫌內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕信息。

案件二：上海證券涉嫌內(nèi)幕交易買入普洛康裕

涉案人員：上海證券研究所研究員彭蘊亮和自營投資部門

處罰結(jié)果：上海證券被處罰

事件原由：知情人士指出，07年年中，彭蘊亮經(jīng)過調(diào)研，認為普洛康裕的投資價值不錯，隨后向其自營部門的人介紹，并陪同自營部門有關(guān)人員到公司調(diào)研。調(diào)研之后，上海證券自營部門開始買入普洛康裕股票，彭蘊亮也開始同步對外推出普洛康裕的研究報告，并明確給出“強烈買入”的投資評級。

案件三：世紀證券風險控制指標違規(guī)

涉案人員：世紀證券

處罰結(jié)果：撤銷世紀證券自營業(yè)務許可、證券資產(chǎn)管理業(yè)務許可，同時暫停其承銷業(yè)務，暫停受理、批準其新業(yè)務，暫停批準其營業(yè)性分支機構(gòu)的遷移；并責令該公司今年7月31日前凈資本等完成重組整改工作、風險控制指標“達標”

事件原由：世紀證券凈資本等風險控制指標不符合有關(guān)規(guī)定，并未能按照法律法規(guī)的規(guī)定和證監(jiān)會的監(jiān)管要求按期完成全部整改工作，且上述行為嚴重危及世紀證券的穩(wěn)健運行。

案件四：長江證券帳戶管理違規(guī)

涉案人員：長江證券杭州建國中路營業(yè)部

處罰結(jié)果：時證監(jiān)會對長江證券在全行業(yè)內(nèi)進行通報批評，在明年5月底前暫停長江證券杭州建國中路營業(yè)部代理開戶業(yè)務的紀律處分等處罰

事件原由：長江證券杭州建國中路營業(yè)部賬戶管理有如下不規(guī)范行為：新開不合格賬戶；在落實第三方存管過程中，將不合格賬戶上線，且對不合格賬戶不加交易限制；經(jīng)交易所數(shù)次提醒仍未采取配合措施清理不合格賬戶，使違法違規(guī)活動有機可趁，利用不合格賬戶違規(guī)炒作杭蕭鋼構(gòu)，對市場造成了惡劣影響。

案件五：聯(lián)合證券分析師宋華峰涉嫌虛假陳述操縱市場

涉案人員：公司分析師宋華峰

處罰結(jié)果：除對宋華峰記行政大過外，宋華峰還被除名，并追繳其非法所得12萬元

事件原由：宋華峰從4月16日至5月18日，以聯(lián)合證券名義連續(xù)四次發(fā)布廣濟藥業(yè)的投資分析報告，報告中稱該公司是牛市里面攻守兼?zhèn)涞暮闷贩N，給予“增持”評級。然而，按照廣濟藥業(yè)于4月20日、4月24日、4月27 日和5月18日發(fā)出的澄清公告，分析報告存在眾多紕漏。調(diào)查發(fā)現(xiàn)宋華峰直接參與了廣濟藥業(yè)股票的交易，因此獲利12萬元。

第二篇：證券公司經(jīng)紀業(yè)務違法違規(guī)營銷案例a

證券公司經(jīng)紀業(yè)務違法違規(guī)營銷案例

案例一

2009年中期，李老漢有意入市，于是前往某證券公司 營業(yè)部咨詢開戶事宜。該營業(yè)部柜臺工作人員張某接待了李老漢。李老漢對股市了解不深，錯誤的認為投資股市一定可以賺錢。張某為抓住客戶，沒有對李老漢進行投資者教育，糾正李老漢 的錯誤觀點，并且代表李老漢填寫了《風險揭示書》和《投資者風險承受情況表》，幫李老漢辦理了開戶手續(xù)。

李老漢反映自己對股票操作不是很了解，張某又將營業(yè)部經(jīng)紀人王某介紹給李老漢，讓王某代理李老漢從事投資操作。李老漢出于對證券公司的信任相信了王某，全權(quán)委托王某進行證券操作，結(jié)果損失慘重。

案例評析：

? 李某把開戶資料拿到王女士辦公室給其填寫幫其開戶的行為違反了《中國證券登記結(jié)算有限責任公司證券賬戶管理規(guī)則》第3.7條規(guī)定自然人開戶應該前往開戶代辦點進行現(xiàn)場開戶。

? 李某在王女士沒有提供身份證原件只提供復印件的情況下就幫其開戶違反了《中國證券登記結(jié)算有限責任公司證券賬戶管理規(guī)則》第3.7條規(guī)定自然人開戶應該提交本人有效身份證明文件和第3.9條開戶代理機構(gòu)應該審核申請人身份證明文件是否真實有效。

? 李某允許王女士在只提供其丈夫的身份證復印件和戶口本的情況下代理他們開戶，違反了《中國證券登記結(jié)算有限責任公司證券賬戶管理規(guī)則》第3.7條規(guī)定的“委托他人代辦的，還需提供經(jīng)公證的委托代辦書、代辦人的有效身份證明文件及復印件”。

案例

四、深圳某證券營業(yè)部營銷人員接受客戶全權(quán)委托案例

2008年11月18日，數(shù)十名客戶聚集深圳某證券營業(yè)部，聲稱該營業(yè)部外部營銷人員湯某與他們簽訂委托理財協(xié)議，投資損失慘重，要求證券營業(yè)部予以賠償。其間部分客戶采取了踹門、驅(qū)趕客戶等過激行為，嚴重影響了正常交易。據(jù)初步調(diào)查，營業(yè)部外部營銷人員湯某與多名客戶私下簽訂協(xié)議，約定湯某負責全權(quán)委托操作客戶名下的股票，并承擔全部投資損失和分享20%的投資收益，涉及資金1000多萬元，累計虧損600多萬元。由于投資損失較大，湯某于2008年春節(jié)后離開營業(yè)部，去向不明。湯某無證券從業(yè)資格證書，2003年 11月被聘為營業(yè)部業(yè)務經(jīng)理，2007年5月與公司簽定居間合同，作為外部營銷人員從事客戶開發(fā)工作。

案例

五、廣東某證券營業(yè)部從業(yè)人員私下接受客戶委托買賣證券案例

廣東證監(jiān)局對轄區(qū)一證券從業(yè)人員私下接受客戶委托買賣證券案件作出行政處罰決定，對該案當事人徐某予以警告，并處10萬元罰款。徐某于2006年10月至2009年4月在原中富證券廣州東風中路營業(yè)部等證券經(jīng)營機構(gòu)工作期間，兩次與營業(yè)部客戶蔡某達成委托協(xié)議，約定徐某在蔡某提供的證券賬戶內(nèi)進行證券交易，蔡某每月按5%的比例收取固定收益，實際收益超出固定收益的部分作為徐某的報酬，低于固定收益或虧損的，由徐某向蔡某補足本金和固定收益。此后，徐某通過辦公室熱自助電腦進行熱自助委托和網(wǎng)上委托等方式，操作蔡某提供的證券賬戶及其資金下單進行證券交易。徐某在接受蔡某委托進行證券交易期間未有違法所得。

廣東證監(jiān)局認定，徐某作為證券公司從業(yè)人員，私下接受客戶委托進行證券交易，違反了《證券法》第一百四十五條有關(guān)“證券公司及其從業(yè)人員不得未經(jīng)過其依法設(shè)立的營業(yè)場所私下接受客戶委托買賣證券”的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第二百一十五條規(guī)定的證券公司從業(yè)人員違法私下接受客戶委托買賣證券的行為。據(jù)此，廣東證監(jiān)局對徐某作出相應的行政處罰。

案例

六、常州某證券營業(yè)部營銷人員違規(guī)案例

自2006年起，常州某證券營業(yè)部駐泰州某銀行網(wǎng)點營銷人員王某開始接受客戶全權(quán)委托代客操作，并口頭承諾高額投資回報。2007年下半年以后，王某操作的證券賬戶出現(xiàn)較大虧損，高額回報承諾無法兌現(xiàn)。王某只得鋌而走險，利用其在銀行網(wǎng)點駐點的便利，向客戶高息借入資金，用于彌補投資損失和向客戶支付承諾的投資回報，涉及金額3000多萬元。王某無證券從業(yè)資格，2005年9月開始在營業(yè)部從事客戶服務工作，后與營業(yè)部簽定非全日制用工合同，目前已被公安部門控制。

案例

七、濟南某證券營業(yè)部營銷人員擅自代客操作案例

2008年10月14日，濟南某證券營業(yè)部客戶孟某投訴其證券賬戶被他人盜用操作。經(jīng) 調(diào)查，犯罪嫌疑人為該營業(yè)部外部營銷人員宋某（已通過從業(yè)資格考試，案發(fā)時執(zhí)業(yè)資格正在申請）。孟某是宋某開發(fā)的客戶，此前孟某曾將交易密碼透露給宋某。為獲取高額的傭金提成，宋某于2008年10月6日至10日期間，未經(jīng)孟某允許，私自在網(wǎng)吧通過網(wǎng)上交易代其頻繁操作，給孟某造成一定損失。

案例

八、員工代客理財賠掉身家性命，客戶疏忽自擔千萬損失

投資顧問丁某私自操作客戶的股票賬戶，導致兩位客戶損失1700多萬。丁某因無法償還這筆“債務”，選擇了自殺，歿年32歲。受害股民王某和李某因此起訴某證券公司北京德勝門東濱河路證券營業(yè)部，索賠全部資金損失。近日，市一中院以兩位股民透露密碼并違規(guī)委托投資顧問操作股票，終審判決他們自行承擔損失。

2006年9月，王某在某證券公司北京德勝門東濱河路證券營業(yè)部開通賬戶。因為存入大量金額，王某成為該營業(yè)部的大客戶。丁某是證券營業(yè)部的投資顧問，營業(yè)部安排她專門為王某提供股票交易服務。每幫王某完成一筆交易，證券營業(yè)部可以獲得交易額的千分之三作為交易手續(xù)費，而丁某提取其中的8%作為獎金。

在溝通的過程中，丁某曾多次提醒王某在使用電腦進行交易時要謹防泄露信息。2007年，基于對丁某的信任，王某授權(quán)丁某設(shè)立了一個連自己都不知道的交易密碼。此后，王某想進行股票交易時，就讓丁某代為操作。

2008年6月，王某在朋友的提醒下向丁某索要自己的賬戶密碼，并第一次看到自己賬戶內(nèi)股票交易的真實情況。當時，王某自己估算，損失在千萬左右。丁某當時承認，從2007年就開始擅自對王某的賬戶進行交易，并承諾一定會想辦法賠償這些損失。然而，丁某卻在2008年8月1日自殺身亡。

與損失698萬多元的王某有著同樣經(jīng)歷的，還有另外一名李姓股民，李某的損失超過了1000萬元。

王某認為，自己的這些損失，都是由于證券營業(yè)部對職員疏于監(jiān)管造成的。

證券營業(yè)部表示，公司明令禁止職員接受客戶委托進行股票交易，丁某的行為是個人行為。此外，證券營業(yè)部還指出王某沒有管理好自己的密碼，將交易密碼透漏給丁某，應當自行承擔損失結(jié)果。

法院認為，王某的行為存在三個疏忽：委托投資顧問丁某代其設(shè)置密碼，又委托其全權(quán)代理股票交易，而且也沒有及時查詢交易明細。法官說，雖然法律沒有禁止王某透漏密碼，也未要求王某及時查詢交易結(jié)果，但這并不意味著王某不需要對自己的疏忽負責。法官指出，王某的疏忽，對于他自身而言，屬于高風險行為，同時也屬于違約行為，因此造成的損失，在證券營業(yè)部無過錯的情況下，由王某自行承擔。

此外，法官還指出，王某委托丁某進行的股票交易，是在證券營業(yè)部不知情的情況下進行的，是王、丁之間的私下交易。而且投資顧問接受客戶委托全權(quán)代理交易，又是證券公司規(guī)定中明文禁止的。因此，法院認定，丁某使用王某的賬戶密碼、全權(quán)代他進行股票交易，不是受證券公司的指令，而是受王某的私下委托，是個人行為不是職務行為。

最終，法院判決駁回了王某的起訴。與王某有著相同遭遇的股民李某，也得到同樣的判決。

案例

九、太原某證券營業(yè)部開展未經(jīng)許可業(yè)務和進行不正當競爭案例

某證券公司太原體育路證券營業(yè)部為招攬客戶，在制作的宣傳材料中向投資者宣傳股權(quán)投資、融資融券、資產(chǎn)證券化、股權(quán)質(zhì)押融資等公司尚不具備條件或不允許開展的業(yè)務，并對投資者收益情況做出確定性判斷。此外，該營業(yè)部為規(guī)避協(xié)會傭金報備標準，以數(shù)名客戶之間存在“關(guān)聯(lián)”為理由，對其中每一位客戶執(zhí)行以上述客戶總資產(chǎn)為劃分標準的傭金費率。

山西證監(jiān)局就上述問題對該營業(yè)部負責人進行了談話，要求營業(yè)部做出整改，規(guī)范營銷，在整改完成之前應當暫停從其他營業(yè)部轉(zhuǎn)戶。該營業(yè)部現(xiàn)已將所有不符合協(xié)會傭金報備標準的客戶傭金費率提升至規(guī)定標準，并為無法達成提升傭金費率協(xié)議的客戶辦理轉(zhuǎn)銷戶手續(xù)。

某證券公司太原體育路營業(yè)部以虛假宣傳誤導投資者、以低傭金方式開展不正當競爭，擾亂了市場秩序。

第三篇：三板案例篇(重大違法違規(guī)認定)

新三板掛牌（案例篇）

上海普世律師事務所

桂亦威

問題：如何認定《標準指引（施行）》中“重大違法違規(guī)的行政處罰情形”？

1、條文要件構(gòu)成

（1）24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為（截止出具法律意見書之日）；

（2）經(jīng)濟管理部門針對涉及公司經(jīng)營活動的行政處罰；

（3）處以沒收違法所得、沒收非法財物以上的行政處罰行為（處罰機關(guān)認定不屬于除外）；或者被處以罰款的行為（主辦券商和律師依法合理說明或處罰機關(guān)認定不屬于除外）。

2、條文解讀

（1）經(jīng)濟管理部門如何界定？律師審查如何把握？

我國法律并沒有對“經(jīng)濟管理部門”的概念和范圍作出認定，但相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及團體性規(guī)范文件等眾多文件中均引入了“經(jīng)濟管理部門”這一提法。其中，中國共產(chǎn)黨第十四屆中央委員會第三次全體會議1993年11月14日通過的《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》第四點談到“轉(zhuǎn)變政府職能，改革政府機構(gòu)，是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的迫切要求。政府管理經(jīng)濟的職能，主要是制訂和執(zhí)行宏觀調(diào)控政策，搞好基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，創(chuàng)造良好的經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境。同時，要培育市場體系、監(jiān)督市場運行和維護平等競爭，調(diào)節(jié)社會分配和組織社會保障，控制人口增長，保護自然資源和生態(tài)環(huán)境，管理國有資產(chǎn)和監(jiān)督國有資產(chǎn)經(jīng)營，實現(xiàn)國家的經(jīng)濟和社會發(fā)展目標?！薄ⅰ罢?jīng)濟管理部門要轉(zhuǎn)變職能，專業(yè)經(jīng)濟部門要逐步減少，綜合經(jīng)濟部門要做好綜合協(xié)調(diào)工作，同時加強政府的社會管理職能，保證國民經(jīng)濟正常運行和良好的社會秩序?！笨梢姡?jīng)濟管理部門主要是指政府管理市場經(jīng)濟活動，對經(jīng)濟活動進行宏觀調(diào)控、監(jiān)督和管理的機構(gòu)。而根據(jù)此次會議的精神，主要是針對經(jīng)濟管理部門要轉(zhuǎn)變職能、減少對市場經(jīng)濟的干預，并逐步減少專業(yè)經(jīng)濟部門。在此之前，國務院就有像林業(yè)部、商業(yè)部、郵電部、能源部、物資部、冶金工業(yè)部、化學工業(yè)部、紡織工業(yè)部、地質(zhì)礦產(chǎn)部、機械電子工業(yè)部、廣播電影電視部等專業(yè)經(jīng)濟部門。1993年之后，這些專業(yè)經(jīng)濟部門所擔任的政府職能逐步放歸市場或者并入有關(guān)部委或由新組建的部委履行。所以，在現(xiàn)行國務院組織機構(gòu)的框架下，很難對“經(jīng)濟管理部門”進行界定或區(qū)分。當碰到擬掛牌企業(yè)被某些政府部門（如：環(huán)保部門）處以行政處罰時，就很難適用“經(jīng)濟管理部門”這一概念進行簡單套用認定。

實務中，律師在進行法律審查時，可以從如下幾個角度進行審慎調(diào)查： 1）直接對經(jīng)濟活動進行宏觀調(diào)控、監(jiān)督和管理的政府部門符合此處的情形。如：央行、證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、工商局、稅務局、財政部、商務部等。律師則應當納入經(jīng)濟管理部門的范疇，并審慎調(diào)查。

2）行政處罰若針對擬掛牌企業(yè)的經(jīng)營活動作出的，則應當納入經(jīng)濟管理部門的范疇，并審慎調(diào)查。

3）行政處罰若不是針對擬掛牌企業(yè)的經(jīng)營活動作出，且處罰部門明顯不屬于經(jīng)濟管理部門，則律師可以進行合理說明，認定不屬于“重大違法違規(guī)的行政處罰情形”。

4）行政處罰屬于第三種情形，但律師憑經(jīng)驗判斷屬于重大的違法情形，則從審慎角度出發(fā)，律師應當獲取處罰部門出具的非此處重大違法違規(guī)情形的證明。

（2）行政處罰種類？如何把握是否屬于重大情形？

《行政處罰法》規(guī)定了行政處罰的種類：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

依據(jù)《標準指引（試行）》的規(guī)定，沒收違法所得、沒收非法財物，責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照等行政處罰類型屬于推定的重大違法違規(guī)情形，除非處罰機關(guān)出具非重大違法違規(guī)的證明。但是，個人認為對于責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的處罰行為，因其根本限制了企業(yè)的經(jīng)營活動，企業(yè)無法正常經(jīng)營則不符合《標準指引（試行）》對企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力的要求。因此，待前述處罰事項解決或消滅時，處罰機關(guān)出具相關(guān)證明始符合要求。從審慎角度出發(fā)，券商及律師還應當對此處罰事項對企業(yè)的經(jīng)營活動是否有重大不利影響進行合理說明。需要引起注意的是，沒收違法所得、沒收非法財物，無需要求處罰機關(guān)實際征繳到罰款。因?qū)嵺`中確有處罰機關(guān)在企業(yè)沒有獲得違法所得或非法財物之前，處罰機關(guān)就已作出行政處罰的情形，故判斷是否屬于“沒收違法所得、沒收非法財物”的類型時，律師應當依據(jù)處罰行為適用的法律法規(guī)或部門規(guī)章的規(guī)定進行認定。

依據(jù)《標準指引（試行）》的規(guī)定，罰款亦屬于推定的重大違法違規(guī)情形。不同的是，對于罰款的行政處罰，律師及券商可以進行合理說明，并作出非重大違法違規(guī)的認定。律師進行合理說明，則應當把握以下幾點：

1）行政處罰若經(jīng)簡易程序簡易作出，則律師及券商可以進行合理說明。2）行政處罰若經(jīng)一般程序作出，則應視情形判斷：行政處罰中適用情節(jié)嚴重、造成嚴重后果的，需要處罰機關(guān)出具非重大違法違規(guī)行為的證明；行政處罰經(jīng)集體討論決定的，律師應當審慎調(diào)查，原則上需要處罰機關(guān)出具非重大違法違規(guī)行為的證明，除非律師及券商憑自身經(jīng)驗能做出合理說明。

3）行政處罰若經(jīng)聽證程序作出，律師應當審慎調(diào)查，原則上需要處罰機關(guān)出具非重大違法違規(guī)行為的證明，除非律師及券商憑自身經(jīng)驗能做出合理說明。

4）律師還應當從企業(yè)的過錯角度進行判斷：企業(yè)如系輕微過失、一般過失，且未導致重大處罰后果的，可以進行合理說明；企業(yè)如系主觀故意，則應審慎調(diào)查。

除以上行政處罰種類外，還有通報批評、加收滯納金等類型。對于其他類型的行政處罰，亦可根據(jù)以上標準進行區(qū)分、認定。

附案例：

南京證券掛牌新三板 IPO虛假記載不屬于重大違法違規(guī)？！

南京證券（833868）于2015年9月25日取得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)函【2015】6423號《關(guān)于同意南京證券股份有限公司股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的函》，獲準股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌,轉(zhuǎn)讓方式為協(xié)議轉(zhuǎn)讓。

“新大地”業(yè)績造假導致借殼失敗

據(jù)相北京商報此前的報道《南京證券“瘸腿”赴新三板》：籌劃了5個月的借殼事宜被南紡股份的一則終止公告打斷，南京證券的A股之路越走越遠。無奈之下，公司最終選擇通過登陸新三板來敲開資本市場的大門。然而，作為一家區(qū)域性券商，在搶占全國范圍內(nèi)的客戶資源已不占優(yōu)勢的情況下，南京證券投行業(yè)務的短板更是成為公司難掩的尷尬。尤其是在券商行業(yè)競爭日益激烈的當下，南京證券的“瘸腿”前行難言順暢。

作為江蘇省第一家證券公司，南京證券創(chuàng)建于1990年。2012年，公司開始啟動上市事宜，但在江蘇證監(jiān)局確認輔導備案后，公司的IPO計劃卻不了了之。在業(yè)內(nèi)人士看來，這與南京證券在上市窗口期的保薦公司新大地業(yè)績造假不無關(guān)系。上市前的2009-2011年間，新大地共虛增利潤2628萬元，這使得南京證券因未能勤勉盡責而遭到證監(jiān)會的處罰。2013年南京證券又因客戶交易結(jié)算、營業(yè)部員工詐騙犯罪問題遭到了江蘇證監(jiān)局責令改正以及增加內(nèi)部合規(guī)檢查次數(shù)等監(jiān)管措施。

IPO文件虛假記載不屬于重大違法？

根據(jù)《公開轉(zhuǎn)讓說明書》披露的內(nèi)容：2013年6月14日，證監(jiān)會下發(fā)《關(guān)于對南京證券股份有限公司采取公開譴責并責令改正措施的決定》（行政監(jiān)管措施決定書[2013]40號），因南京證券在保薦廣東新大地生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市項目（以下簡稱“新大地IPO項目”）中，未能勤勉盡責，出具的發(fā)行保薦書及相關(guān)文件存在虛假記載，反映出南京證券的盡職調(diào)查制度和內(nèi)部控制制度存在一定的缺陷，決定按照《證券公司監(jiān)督管理條例》第七十條、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》第六十六條的規(guī)定，對南京證券采取公開譴責并責令改正的監(jiān)管措施，并要求南京證券針對盡職調(diào)查制度和內(nèi)部控制制度中存在的問題進行整改，整改期限為該決定書作出之日起6個月內(nèi)。2013年10月15日，證監(jiān)會下發(fā)《行政處罰決定書》（[2013]56 號），決定：

一、對南京證券給予警告，因其未取得業(yè)務收入，不再給予罰款處罰；

二、對兩名保薦代表人給予警告，并分別處以15萬元的罰款。明確“本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)”。

國浩律師（上海）事務所出具的《法律意見書》中，對以上行為作出了如下分析： 本所律師經(jīng)核查，《證券法》第一百九十二條規(guī)定：“保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業(yè)務收入，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫停或者撤銷相關(guān)業(yè)務許可”。

《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》第六十六條規(guī)定：“保薦機構(gòu)、保薦代表人、保薦業(yè)務負責人和內(nèi)核負責人違反本辦法，未誠實守信、勤勉盡責地履行相關(guān)義務的，中國證監(jiān)會責令改正，并對其采取監(jiān)管談話、重點關(guān)注、責令進行業(yè)務學習、出具警示函、責令公開說明、認定為不適當人選等監(jiān)管措施；依法應給予行政處罰的，依照有關(guān)規(guī)定進行處罰；情節(jié)嚴重涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)，追究其刑事責任”。

《中華人民共和國行政處罰法》第八條規(guī)定：“行政處罰的種類：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產(chǎn)停業(yè)；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。”

《標準指引》規(guī)定：“

（二）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為”?！肮镜闹卮筮`法違規(guī)行為是指公司最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。（1）行政處罰是指經(jīng)濟管理部門對涉及公司經(jīng)營活動的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。（2）重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實施機關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機關(guān)依法認定不屬于的除外；被行政處罰的實施機關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關(guān)認定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。”根據(jù)前述相關(guān)規(guī)定，南京證券因保薦新大地IPO項目受到中國證監(jiān)會的警告處罰不屬于“被行政處罰的實施機關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰”，亦不屬于“被行政處罰的實施機關(guān)給予罰款的行為”。故此，本所律師認為，上述行政處罰、監(jiān)管措施不構(gòu)成重大行政處罰，對本次掛牌不會構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

沒被罰款就不屬于重大違法？

根據(jù)證監(jiān)會作出的行政處罰：對南京證券給予警告，因其未取得業(yè)務收入，不再給予罰款處罰。

根據(jù)《證券法》第一百九十二條規(guī)定：“保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業(yè)務收入，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務許可”。此處的罰款不是可以，是法律規(guī)定應當同時處于一倍以上至五倍以下的罰款。證監(jiān)會最終未給予罰款，不是因為其事實依據(jù)不應當罰，而僅僅因為沒有實際取得收入。但，其所受處罰的級別，應當是予以罰款的。

南京證券掛牌新三板的券商為中信證券，律所為國浩所，作為兩家大型的中介機構(gòu)，對此問題理應更加審慎些。對IPO曾涉及出具虛假記載文件，這一證監(jiān)會歷年來重拳出擊整治的違法，如果認定其為不屬于重大違法，是否應當由證監(jiān)會出具說明認定。

僅僅以沒被罰款，就認定IPO虛假記載不屬于重大違法，的確是有點刺痛了廣大市場參與者的神經(jīng)。試問，廣大投資者如若知道這樣的情況，會是什么感覺？證監(jiān)會面向媒體、市場所述的從嚴處罰，就這樣被解釋成為了不屬于重大違法，不知道證監(jiān)會是什么想法？

股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在反饋意見曾問道：報告期內(nèi)公司受到中國證監(jiān)會行政處罰。請主辦券商和律師就前述 處罰是否屬于重大違法違規(guī)行為作補充核查并發(fā)表明確意見。

對此問題的回復，基本與《公開轉(zhuǎn)讓說明書》及《法律意見書》中的回復一樣。

股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對重大違法的定義是否合適？

南京證券作為券商，其掛牌新三板，監(jiān)管機構(gòu)必然會知情。對曾經(jīng)的IPO發(fā)行文件虛假記載，監(jiān)管機構(gòu)如此大而化之，實在讓我們有些看不明白。

在掛牌新三板中到底什么是重大違法？通過南京證券的案例，似乎可以總結(jié)出以下標準：只要沒有被罰款，則均可以認定為不屬于重大違法。

只是機械的適用這一標準，遇上驚動全國的“新大地”事件，多少有些諷刺的意味。此外，市場也需要公平，眾多中小企業(yè)在經(jīng)營過程中存在一些違法事項，其中許多違法程度絕對不足以與南京證券的“新大地”事件相提并論，最終均因無法解決而擱置掛牌計劃。而南京證券的順利過關(guān)，只因為券商是證監(jiān)會的“親兒子”？

南京證券的其他訴訟和處罰

除以上事件以外，南京證券還存在一下仲裁和處罰事項：

因南京證券原員工石某私刻公司公章和虛構(gòu)理財產(chǎn)品，對常某、王某等43名自然人實施非法集資和詐騙，2013年常某、王某等43名自然人先后以“財產(chǎn)損害賠償糾紛”為案由起訴南京證券及其南京常府街證券營業(yè)部，要求賠償其財產(chǎn)損失。

2012年，南京證券與重慶市全鼎投資咨詢有限公司簽訂合作協(xié)議書，因重慶市全鼎投資咨詢有限公司未按約履行義務，南京證券未向其支付合同價款。2014年，重慶市全鼎投資咨詢有限公司向南京市玄武區(qū)人民法院提起訴訟（案號：[2014]玄商初字第839號），要求南京證券支付合同價款及相關(guān)利息合計4,945,561.25元（截至2014年1月15日，最終金額以判決結(jié)果為準）。截至本法律意見書出具之日，該案尚在審理過程中。

鑒于南京常府街營業(yè)部客戶經(jīng)理石某利用工作便利實施詐騙、集資詐騙行為，2013年7月24日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對南京證券股份有限公司采取責令增加內(nèi)部合規(guī)檢查次數(shù)措施的決定》，責令南京證券在2013年8月1日至2014年7月31日期間，每季度定期增加一次內(nèi)部合規(guī)檢查，并在每次檢查后10個工作日內(nèi)，向江蘇證監(jiān)局報送合規(guī)檢查報告；2013年12月9日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對南京證券股份有限公司采取責令改正行政監(jiān)管措施的決定》，因A.公司未能通過監(jiān)控及時發(fā)現(xiàn)客戶交易結(jié)算資金被銀行劃出；B.在知悉客戶交易結(jié)算資金被劃出后未及時報告；C.南京常府街營業(yè)部員石某利用工作便利實施經(jīng)濟詐騙犯罪，反映出該營業(yè)部在員工執(zhí)業(yè)行為管控方面存在不足，決定責令南京證券限期整改。

2014年1月6日，江蘇證監(jiān)局出具了《關(guān)于對南證期貨有限責任公司采取責令改正措施的決定》，因南證期貨在運維管理方面存在不足，責令其進行改正，并要求：A.加強技術(shù)人員配備，加大對技術(shù)人員的培訓力度，切實提供技術(shù)人員履職能力；B.建立健全信息技術(shù)管理制度，做到崗位明確、執(zhí)行有效、切實提升公司信息技術(shù)管理水平；C.加強信息技術(shù)管理的內(nèi)部審計監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)、糾正信息技術(shù)管理方面存在的問題，并加強責任追究。

資本市場需要一個認真的交待

以南京證券的體量及業(yè)務能力，其掛牌新三板的是早晚的事情，但是他應該對規(guī)則給予足夠的尊重，要么把2013年不作為申報期，避開“新大地”事件處罰的影響；要么讓證監(jiān)會出具不屬于重大違法的說明。

可是，以未罰款不屬于重大違法這樣一句解釋，實在是有點嘲笑大家的智商！

第四篇：無違法違規(guī)證明書

證明書

經(jīng)我局核實，東方市人民醫(yī)院在評審周期未發(fā)生群體性事件。在歷次衛(wèi)生行政部門督查中未發(fā)現(xiàn)違規(guī)違法執(zhí)業(yè)行為。特此證明

2012年10月30日

第五篇：證券市場典型違法違規(guī)

第4章證券市場典型違法違規(guī)行為及法律責任 4.1證券一級市場

4.1.1擅自公開或變相公開發(fā)行證券的特征及其法律責任 1.擅自公開發(fā)行證券的特征

非公開發(fā)行證券不得采用廣告、公開勸誘等公開方式。

2.變相公開發(fā)行證券的特征

(1)非公開發(fā)行股票及其股權(quán)轉(zhuǎn)讓，若采用廣告、公告、廣播、電話、真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開丈 式向社會公眾發(fā)行的，則構(gòu)成變相公開發(fā)行股票。

(2)公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票，亦構(gòu)成變引

公開發(fā)行股票。

(3)向特定對象轉(zhuǎn)讓股票，未經(jīng)證監(jiān)會核準，轉(zhuǎn)讓后公司股東累計超過20

人的，亦構(gòu)成變相公開發(fā)行股票。

未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，責令停止發(fā)行，還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額1%以上5%以7 的罰款；對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設(shè)立的公司，由依法履行監(jiān)督管瑁 職責的機構(gòu)或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締。對直接負責的主催

人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。4.1.2欺詐發(fā)行股票、債券的犯罪構(gòu)成、刑事立案追訴標準及其法律責任 1.犯罪構(gòu)成(】)客體要件

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本罪侵犯的客體是復雜客體，即國家對證券市場的管理制度以及投資者(圜

股東、債權(quán)人和公眾)的合法權(quán)益。

(2)客觀要件

國行為人必須實施在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱靜

重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容的行為。@行為人必須實施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是市

作了虛假的招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法，而未實施發(fā)行屋 票或者公司、企業(yè)債券的行為，不構(gòu)成本罪。必須是既制作了虛假的上述了 件，且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構(gòu)成本罪。

費行為人制作虛假的招股說明書、認股書、公司債券募集辦法發(fā)行股票或

公司、企業(yè)債券的行為必須達到一定的嚴重程度，即達到=數(shù)額巨大、后果嚴蔓 或者有其他嚴重情節(jié)的，才構(gòu)成犯罪。

(3)主體要件

本罪的主體主要是單位。自然人在一定條件下也能成為犯罪的主體。

(4)主觀要件

本罪在主觀上只能依故意構(gòu)成，過失不構(gòu)成本罪。即行為人明知自己所制們 的招股說明書、認股書、債券募集辦法等不是對本公司狀況或本次股票、債妾 發(fā)行狀況的真實、準確、完整反映，仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪迠

實質(zhì)是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。2.刑事立案追訴標準

在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編進

重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應予速

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訴

(1)發(fā)行數(shù)額在500萬元以上的。

(2)偽造、變造國家公文、有效證明文件或相關(guān)憑證、單據(jù)的。

(3)利用募集的資金進行違法活動的。(4)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的。

(5)其他后果嚴重或有其他嚴重情節(jié)的情形。

3.法律責任

《中華人民共和國刑法》第一百六十條規(guī)定，在招股說明書、認股書、司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或 公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有其 徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額1%以上5%以下罰金。單位引 前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任 貝，處5年以下有期徒刑或者拘役。

《中華人民共和國證券法》第一百七十五條規(guī)定，未經(jīng)法定的機關(guān)核準或荖 審批，擅自發(fā)行證券的或者制作虛假的發(fā)行文件發(fā)行證券的，責令停止發(fā)行，退還所募資金和加算銀行同期存款利息，并處以非法所募資金金額1%以上5° 以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3天

兀以上30萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

《中華人民共和國證券法》第二百零七條規(guī)定違反本法規(guī)定，應當承擔民暮 賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償?shù)?任

《中華人民共和國證券法》第二百零九條規(guī)定，依照本法對證券發(fā)行、交易

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違法行為沒收的違法所得和罰款，全部上繳國庫。

4.1.3非法集資類犯罪的犯罪構(gòu)成、立案追訴標準及其法律責任 1.犯罪構(gòu)成(1)犯罪主體

犯罪主體是一般主體，包括自然人和單位。

(2)犯罪主觀方面表現(xiàn)

犯罪主觀方面是故意。當事人明知自己的非法集資行為會發(fā)生危害社會的鯇 果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。在單位進行非法集資的情況下，這種故意體珂 為單位的主管人員、直接責任人員和其他責任人員，以單位的名義，為單位k 利益故意追求特定危害社會的結(jié)果的發(fā)生。單位犯罪故意是單位成員的共同動 識和意志，嚴格區(qū)別于單位成員個人的認識和意志。

(3)犯罪客體

犯罪客體是國家金融管理秩序。非法集資在形式上表現(xiàn)為一種資本的運作込 程，即以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式將不柴 定對象的資金集中起來，使他們成為形式上的投資者(股東、債權(quán)人)，往鉗 是人數(shù)眾多，涉案金額大，嚴重破壞國家金融管理秩序。因此，我們建議將41 法集資罪列入《中華人民共和國刑法》破壞金融管理秩序罪，以確立其在整-1 《中華人民共和國刑法》體系中的應有地位。(4)犯罪客觀方面表現(xiàn)

犯罪客觀方面表現(xiàn)為未依法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準的集資行為。主要是以l 法發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會不特應

對象募集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他方式向出資人還本權(quán)

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ooooo中國電信4G 2309@害23%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 息或給予其他回報。2.立案追訴標準及其法律責任

(1)個人集資詐騙，數(shù)額在】0萬元以上的，或者單位集資詐騙，數(shù)額在507 元以上的應當依法予以刑事追訴。由于集資詐騙罪的主觀惡性及社會危害1生 較大，對于數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的集資詐珊 罪，最高可判處死刑。

犯集資詐騙罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以7 罰金；情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以7 罰金；犯集資詐騙罪，情節(jié)特別嚴重的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑，處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)；犯集資詐騙罪，數(shù)額特別巨大并互 給國家和人民利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收貼 產(chǎn)

(2)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列柞

形之一的，應予追訴

四個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法頤

收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的。

@個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的，單位非法吸收或者變社

吸收公眾存款100戶以上的。

四個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額右 10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)U 損失數(shù)額50萬元以上的。

量刑標準；自然人犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處 ooooo中國電信4G 2309@害23%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記

萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以上10年也 下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯本罪的，對單位判處8 金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照個人犯本罪的規(guī)痘

處罰。

(3)欺詐發(fā)行股票、債券行為有下列情形之一的，應當受到刑事追究

國發(fā)行數(shù)額在1000萬元以上的。

四偽造政府公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證、單據(jù)的。圓股民、債權(quán)人要求清退，無正當理由不予清退的。圓利用非法募集的資金進行違法活動的。囤轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的。囤造成惡劣影響的。

量刑標準

國自然人犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集置

金金額1%以上5%以下罰金。

@單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直◆

責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

圉擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，具有下列情形之一的，應予受到開 事追究

國發(fā)行數(shù)額在50萬元以上的。四不能及時清償或者清退的。園造成惡劣影響的。

ooooo中國電信4G 2309@害23%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 量刑標準

冗自然人犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集勇 金金額1%以上5%以下罰金。

@單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直◆

責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

4.1.4違規(guī)披露、不披露重要信息的行政責任、刑事貴任的認定

違規(guī)披露、不披露重要信息罪，指依法負有信息披露義務的公司和企業(yè)，股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法庢 當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益的爺 為

]，犯罪構(gòu)成

川犯罪主體

本罪的主體是特殊主體，即依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)。

(2)犯罪主觀方面

本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成，過失不構(gòu)成本罪。

(3)犯罪客體

本罪侵犯的客體是國家對公司、企業(yè)的信息公開披露制度和股東、社會公司 和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益。(4)犯罪客觀方面

本罪在客觀方面表現(xiàn)為公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事多 的財務會計報告嚴重損害股東或者其他人利益的行為。

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ooooo中國電信4G 2309@害24%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 2.法律責任

(】)發(fā)生信息披露違法行為的，依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對負有1 證信息披露真實、準確、完整、及時和公平義務的董事、監(jiān)事、高級管理)員，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責任人員承擔行迫 責任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務，沒有過錯的除外。

(2)信息披露違法行為的責任人員可以提交公司章程，載明職責分工和職登

履行情況的材料，相關(guān)會議紀要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有逛 錯

(3)董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員，確有證據(jù)證明其行為與惺 息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實際承擔或者履行董事、監(jiān)事或者茌

級管理人員的職責，組織、參與、實施了公司信息披露違法行為或者直接導至 信息披露違法的，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責伯 人員。

(4)有證據(jù)證明因信息披露義務人受控股股東、實際控制人指使，未按照邦

定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，認定信息披露義務人責任的同時，應當認定信息披露義務人控股股東、實際招 制人的信息披露違法責任。信息披露義務人的控股股東、實際控制人是法歹 的，其負責人應當認定為直接負責的主管人員。

控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞厘 當披露信息、不告知應當披露信息的，應當認定控股股東、實際控制人指使人 事信息披露違法行為。

(5)信息披露違法責任人員的責任大小，可以從以下方面考慮責任人員與劈

件中認定的信息披露違法的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害后果的關(guān)醫(yī)召國綜合I 主菜單

ooooo中國電信4G 2309@害24%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 析認定影響因素。

囤在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用 四知情程度和態(tài)度

圓職務、具體職責及履行職責情況 圓專業(yè)背景。

(6)認定從輕或者減輕處罰的考慮情形

國未直接參與信息披露違法行為。

曾在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時主動要求公司采取糾正措施或者向五

券監(jiān)管機構(gòu)報告。

自在獲悉公司信息披露違法后，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提H

質(zhì)疑并采取了適當措施。

@配合證券監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn)。囤受他人脅迫參與信息披露違法行為。囤其他需要考慮的情形。

(7)認定為不予行政處罰的考慮情形

囤當事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的。

@當事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由筆

無法正常履行職責的。

曾對公司信息披露違法行為不負有主要責任的人員在公司信息披露違法行歹 ooooo中國電信4G 2309@害24%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記

發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構(gòu)報告的。

@其他需要考慮的情形。

(8)任何下列情形，不得單獨作為不予處罰情形認定 四不直接從事經(jīng)營管理。

四能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景。圓任職時間短、不了解情況。

@相信專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報告。囤受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預。

(夕)下列情形認定為應當從重處罰情形

囤不配合證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員b

法，基至以暴力威脅及其他手段干擾執(zhí)法。

四在信息披露違法案件中變造、隱瞞、毀滅證據(jù)，或者提供偽證，妨礙i【

查

@兩次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀律處分。@在信息披露上有不良誠信記錄并記人證券期貨誠信檔案。

囤證監(jiān)會認定的其他情形。

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所拐 露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任歹 員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。合

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發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定報送有關(guān)報告，或荖 報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責伯 人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。4.1.5擅自改變公開發(fā)行證券募集資金用途的法律責任

公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而滸 作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得41

公開發(fā)行新股。

發(fā)行人、上市公司擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金的用途的，責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬I 以下的罰款。發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人指使從事前款違法f

為的，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管)員和其他直接責任人員依照上述規(guī)定處罰。

4.2證券二級市場

4.2.1誘騙投資者買賣證券、期貨合約的刑事責任的認定

誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪是指證券交易所、期貨交易所、證券么 司、期貨經(jīng)紀公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券期貨監(jiān)督催 理部門的工作人員，故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘駢 投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴重后果的行為。

1.犯罪構(gòu)成

(】)客體要件

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本罪所侵害的客體是復雜客體，包括證券、期貨市場正常的交易管理秩序利

其他投資者的利益。(2)客觀要件

國本罪在客觀方面表現(xiàn)為故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易I

錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴重后果的行為。

四本罪為結(jié)果犯，只有因行為人的故意提供虛假信息或偽造、變造、銷毀3

易記錄，誘騙投資者的行為造成了實際的嚴重后果才能構(gòu)成本罪。否則，即俏 有上述行為，但沒有造成實際損害后果或者雖有實際損害后果但不是嚴重的圧 果，都不能構(gòu)成本罪。(3)主體要件

本罪的主體為特殊主體，即只有證券交易所、期貨交易所、證券公司、期登 經(jīng)紀公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券期貨監(jiān)督管理部門k

工作人員及單位，才能構(gòu)成本罪。非上述人員、單位不能構(gòu)成本罪而成為本司 主體。

(4)主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，即明知為虛假信息而故意提供或者明知是百 吞、期貨交易記錄仍決意偽造、變造或者銷毀，并且具有誘騙投資者買賣立

吞、期貨合約的目的。過失不能構(gòu)成本罪。2.認定

(1)本罪與非罪的界限。誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪屬于結(jié)果犯，行為人所實施的行為必須造成了嚴重的后果，才構(gòu)成本罪，否則，即使行為)

實施了前述行為，也只能按一般違法行為處理依據(jù)情況追究民事責任或行政登

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任。此外，司法實踐中也必須將本罪與預測錯誤區(qū)分開來。

(2)本罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的界限。誘騙投資者買勇 證券、期貨合約罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪都包含著提供虛銀 信息的內(nèi)容，同時都有可能誘使相關(guān)投資者在不知真相的情況下進行證券、貨交易，從而遭受經(jīng)濟損失，并且兩者都是有關(guān)妨害證券、期貨信息真實公f 的行為。

(3)證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司的從業(yè)人員、證妾 業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或證券期貨監(jiān)督主管部門的工作人員之所以會提供虛假惺 息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，往往是因為收受他人賄賂，或者為了豆 污、挪用、侵占、盜竊單位或有關(guān)投資人的資金。在這些情況下，行為人的爺 為往往構(gòu)成數(shù)罪。因此，我們在認定本罪時，還應查清行為人實施該行為的@ 因后果，以便一并予以懲處其他相關(guān)犯罪行為。

3.處罰

(1)證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)的從Y 人員、證券業(yè)協(xié)會或者證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員，故意提供虛假資料，造、變造或者銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券的，取消從業(yè)資格，并處以 萬元以上5萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的還應當依法給予行政處分。成犯罪的，依法追究刑事責任。

(2)證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)、社岳 中介機構(gòu)及其從業(yè)人員或者證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導的，責令改正，處以3萬元以上20天 元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當依法給予行政處分、構(gòu)成犯司 的，依法追究刑事責任。

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(3)違反規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以厏

時支付時，先承擔民事賠償責任。

(4)依照規(guī)定對證券發(fā)行、交易違法行為沒收的違法所得和罰款，全部上鱷

國庫。

4.2.2利用未公開信息交易的法律責任

利用未公開信息交易罪是指證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)全【

公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)當 管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他滸 公開川言息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動，或者町 示、暗示他人從事相關(guān)交易活動。

涉嫌下列情形之一的，《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑暮

案件立案追訴標準的規(guī)定(一)》應予立案追訴(1)證券交易成交額累計在50萬元以上的。

(2)期貨交易占用保證金數(shù)額累計在30萬元以上的。(3)獲利或者避免損失數(shù)額累計在15萬元以上的。

(4)多次利用內(nèi)幕信息以外的其他未公開信息進行交易活動的。

(5)其他情節(jié)嚴重的情形。

證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信崖 的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價村 有重大影響的信息尚未公開前，買人或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信崖 有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節(jié)嚴重園處5年以下有期徒刑或者翔図并處或者單處違法所得州音以上到€

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以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處5年以上1 0年以下有期徒刑，并處違法所得1li 以上5倍以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直搪

責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

內(nèi)幕信息、知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。

4.2.3內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息的法律責任

內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪是指證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者41 法獲取證券期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行證券、期貨交易或荖 其他對證券、期貨交易的價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出攜

證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節(jié)嚴重的行為。

1.犯罪構(gòu)成

(1)客體要件

本罪侵害的客體是證券、期貨市場的正常管理秩序和證券、期貨投資人的乏

法利益。

(2)客觀要件

本罪在客觀上表現(xiàn)為行為人違反有關(guān)法規(guī)，在涉及證券發(fā)行，證券、期貨多 易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息正式公開前，利用自己月 知的內(nèi)幕信息進行證券、期貨買賣，或者建議其他人利用該內(nèi)幕信息進行百 券、期貨買賣，或者泄露內(nèi)幕信息，情節(jié)嚴重的行為。

(3)主體要件

合

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本罪的主體為特定主體，是知悉內(nèi)幕信息的人，即內(nèi)幕人員。所謂內(nèi)幕)員，是指證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易P.幕信息的人員。內(nèi)幕人員包括以下幾類

國發(fā)行股票或者公司債券的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關(guān)的高級隹

理人員。

四持有公司百分之五以上股份的股東。

總發(fā)行股票公司的控股公司的高級管理人員。

圓由于所任公司職務可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員。

國證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定的職責對證券交易進行管理的李

他人員

囤由于法定職責而參與證券交易的社會中介機構(gòu)或者證券登記結(jié)算機構(gòu)、券交易服務機構(gòu)的有關(guān)人員。

回國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員。

(4)主觀要件

本罪在主觀方面只能依故意構(gòu)成。包括直接故意和間接故意。過失不構(gòu)成4 罪

2.法律責任

《中華人民共和國刑法》第一百八十條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人員 或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他X 證券的價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者泄露程 信息，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得】li ooooo中國電信4G 2310@害24%匡一!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記

以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處違2 所得州音以上5倍以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直◆

責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

《中華人民共和國證券法》規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲球 內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響洪 信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得州吝以上5倍以刁 的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足3萬元的，處以3萬元以上60萬元以刁 的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責1 人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作)員進行內(nèi)幕交易的，從重處罰。

4.2.4操縱證券、期貨市場的法律責任

操縱證券、期貨市場罪是指以獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險為目的，集中登

金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢，或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，與他人川 通相互進行證券、期貨交易，自買自賣期貨合約，操縱證券、期貨市場交與 量、交易價格，制造證券、期貨市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事戛 真相的情況下作出準確投資決定，擾亂證券、期貨市場秩序的行為。1.犯罪構(gòu)成 田犯罪主體

本罪主體為一般主體，凡達到刑事責任年齡并且具有刑事責任能力的自然

均可成為本罪主體；單位亦能成為本罪主體。

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(2)犯罪的主觀方面

本罪主觀方面由故意構(gòu)成，且以獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險為目的。(3)犯罪的客體

本罪侵害了國家證券、期貨管理制度和投資者的合法權(quán)益。

W犯罪的客觀方面表現(xiàn)

單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)苣

或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的。

@與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的。

自在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自多

自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的。

圓以其他方法操縱證券、期貨市場的。

2.法律責任

(1)任何人違反《中華人民共和國證券法》規(guī)定，操縱證券交易價格，或荖 制造證券交易的虛假價格或者證券交易量，獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險的，沒收違法所得，并處以違法所得八音以上5倍以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法速 究刑事責任。

(2)違反《中華人民共和國證券法》規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納芒 款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任。

(3)依照《中華人民共和國證券法》規(guī)定對證券發(fā)行、交易違法行為沒收k

違法所得和罰款，全部上繳國庫。

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(4)《期貨交易管理暫行條例》第六十二條規(guī)定，任何單位或者個人有下歹 行為之一，操縱期貨交易價格的，責令改正，沒收違法所得，并處違法所得】li 以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿20萬元的，處20萬元以二 100萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任

囤單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連姜

買賣期貨合約，操縱期貨交易價格的。

園蓄意串通，按事先約定的時間、價格和方式相互進行期貨交易，影響期登

交易價格或者期貨交易量的。

園以自己為交易財象，自買自賣，影響期貨交易價格或者期貨交易量的。

圓為影響期貨市場行情囤積實物的。

固有中國證監(jiān)會規(guī)定的其他操縱期貨交易價格的行為的。

單位有上述所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員女

予紀律處分，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。

《中華人民共和國證券法》規(guī)定，違反本法規(guī)定，操縱證券市場的，責令猩 法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的男 款；沒有違法所得或者違法所得不足30萬元的，處以30萬元以上300萬元以下k 罰款。單位操縱證券市場的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任

員給予警告，并處以10萬元以上60萬元以下的罰款。4.2.5在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導的法律責任 1.虛假陳述或者信息誤導的類型

虛假陳述的行為可以根據(jù)不同的劃分標準分為多種類型，按證券發(fā)行、交垣 ooooo中國電信4G 2310@害25%匡二二!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 的程序和信息公開制度的階段性要求可以分為一級市場中的虛假陳述和二級計 場中的虛假陳述，根據(jù)信息公開的對象不同，可以分為針對公眾的虛假陳述利 針對證券監(jiān)督管理機構(gòu)的虛假陳述，根據(jù)行為主體的角度可以分為自然人的底 假陳述和法人的虛假陳述等。

2.法律責任

根據(jù)《中華人民共和國證券法》規(guī)定，證券交易所、證券公司、證券登記鱘 算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)、社會中介機構(gòu)及其從業(yè)人員，或者證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息諺 導的，責令其改正，處以3萬元以上20萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的，除責令改正，處以罰款外，還應當依法給予相應的行政處分。構(gòu)成犯罪的，法追究刑事責任。

4.2.6背信運用受托財產(chǎn)的犯罪構(gòu)成、刑事追訴標準及其法律責任

背信運用受托財產(chǎn)罪是指銀行或者其他金融機構(gòu)違背受托義務，擅自運用萼

戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴重的行為。

1.犯罪構(gòu)成

(1)客體要件

侵犯的客體是金融管理秩序和客戶的合法權(quán)益。本罪針對金融機構(gòu)背離受1 義務，擅自運用受托客戶財產(chǎn)的行為而設(shè)立。由于該行為使客戶的財產(chǎn)陷入櫪 大風險之中，從而動搖社會公眾的投資信念，嚴重損害客戶的合法權(quán)益并危薈 金融管理秩序、妨害金融市場的健康發(fā)展，須以刑法制裁。

(2)客觀要件

國客觀方面表現(xiàn)為金融機構(gòu)違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他琴

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ooooo中國電信4G 2310@害25%匡二二!手 〈返回未來學院一WebApp 〈返回考點速記 托、信托的財產(chǎn)的行為。

四所謂違背受托義務，是指金融機構(gòu)違背法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章規(guī)定白 受托人應盡的法定義務以及違反有關(guān)委托合同所約定的有關(guān)金融機構(gòu)應該承挺 的具體約定義務。

園所謂擅自運用，是指非法動用受托客戶的資金，包括具有歸還意圖的非2

使用和不打算歸還的非法占有。

@所謂客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，是指客戶按約定存放在各類盞 融機構(gòu)或者委托金融機構(gòu)經(jīng)營的資金和資產(chǎn)，含存款、證券交易資金、期貨多 易資金以及受托理財業(yè)務中的客戶資產(chǎn)、信托業(yè)務中的信托財產(chǎn)、證券投資轟 金等。

(3)主體要件

囤犯罪主體最特殊主體，即金融機構(gòu)，具體指商業(yè)銀行、證券交易所、期歲

交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)。園其他金融機構(gòu)主要是指經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準的、有資格開展投資理貼 特定業(yè)務的信托投資公司、投資咨詢公司、投資管理公司等金融機構(gòu)。該犯翊 主體是單位。

(4)主觀要件

主觀方面表現(xiàn)為故意，一般是為了獲取非法利潤。2.立案追訴標準

根據(jù)《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準團

規(guī)定(一)》的規(guī)定，商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期登

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特定業(yè)務的信托投資公司、投資咨詢公司、投資管理公司等金融機構(gòu)。該犯翊

主體是單位。

(4)主觀要件

主觀方面表現(xiàn)為故意，一般是為了獲取非法利潤。

2.立案追訴標準

根據(jù)《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準洪 規(guī)定(一)》的規(guī)定，商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期登

公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者多 他委托、信托的財產(chǎn)，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴

(1)擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)數(shù)額在30萬元以上的。

(2)雖未達到上述數(shù)額標準，但多次擅自運用客戶資金或者其他委托、信引 的財產(chǎn)，或者擅自運用多個客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)的。

(3)其他情節(jié)嚴重的情形。

3.法律責任

《中華人民共和國刑法》第一百八十五條規(guī)定商業(yè)銀行、證券交易所、期登 交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)，違背受托多 務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴重的，對單位判焚 罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑豆 者拘役，并處3萬元以上30萬元以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上10年過 下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。合

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